二．保證  
　　1．保證人的主體資格：  
　　a． 自然人：具有完全民事行為能力和償債能力自然人可以作保證人。  
　　b． 法人：具有償債能力企業(yè)法人可以為保證人，但公司企業(yè)法人的董事、經(jīng)理為本公司的股東或其他個人債務，以公司名義進行保證的，保證合同無效。  
　　c． 公益單位：學校、幼兒園、醫(yī)院等以公益為目的的事業(yè)單位、社會團體不得為保證人，但從事經(jīng)營活動的事業(yè)單位、社會團體為保證人的，如無其他導致保證合同無效的情況，其所簽定的保證合同應當認定為有效，如電影發(fā)行公司、出版社等。  
　　d． 國家機關：國家機關不得為保證人，但經(jīng)國務院批準為使用外國政府或者國際經(jīng)濟組織貸款進行轉貸的除外。  
　　e． 其他組織：可以作為保證人，包括：  
　�。ㄒ唬� 依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的獨資企業(yè)、合伙企業(yè)。  
　�。ǘ�） 依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的聯(lián)營企業(yè)。  
　�。ㄈ�） 依法登記領取營業(yè)執(zhí)照的中外合作經(jīng)營企業(yè)。  
　�。ㄋ模� 經(jīng)民政部門核準登記的社會團體。  
　�。ㄎ澹� 經(jīng)核準登記領取營業(yè)執(zhí)照的鄉(xiāng)鎮(zhèn)、街道、村辦企業(yè)。  
　　f． 企業(yè)法人的分支機構：  
　�。ㄒ唬� 有授權：企業(yè)法人的分支機構有法人書面授權的，可以在授權范圍內提供保證。授權不明的，分支機構應對全部債務承擔保證責任，其財產(chǎn)不足承擔的，由企業(yè)法人承擔。  
　�。ǘ�） 無授權、超授權：企業(yè)法人的分支機構未經(jīng)法人書面授權或者超出授權范圍與債權人訂立保證合同的，該合同無效或者超出授權范圍的部分無效，保證無效后應當承擔賠償責任的，由分支機構經(jīng)營管理的財產(chǎn)承擔。債權人和企業(yè)法人有過錯的，應當根據(jù)其過錯各自承擔相應的民事責任；債權人無過錯的，由企業(yè)法人承擔民事責任。  
　　g． 企業(yè)法人的職能部門：企業(yè)法人的職能部門不能作為保證人，債權人知道或者應當知道保證人為企業(yè)法人的職能部門的，因此造成的損失由債權人自行承擔。債權人不知保證人為企業(yè)法人的職能部門，因此造成的損失，可以參照擔保法第五條第二款的規(guī)定和第二十九條的規(guī)定處理。  
　　注：不具有完全代償能力的法人、其他組織或者自然人，以保證人身份訂立保證合同后，又以自己沒有代償能力要求免除保證責任的，法院不予支持。  
　　2．共同保證：  
　　A．連帶共同保證：  
　　a． 保證合同中沒有約定各自份額的應視為連帶共同保證。  
　　b． 連帶共同保證的保證人以其相互之間約定各自承擔的份額對抗債權人的，法院不予支持。  
　　c． 連帶共同保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任。  
　　d． 連帶共同保證的保證人承擔保證責任后，向債務人不能追償?shù)牟糠�，由各連帶保證人按其內部約定的比例分擔。沒有約定的，平均分擔。  
　　e． 連帶保證中，債權人未申報債權的，各連帶保證人應作為一個主體申報債權。  
　　B． 按份共同保證：按份共同保證的保證人按照保證合同約定的保證份額承擔保證責任后，在其履行保證責任的范圍內對債務人行使追償權。  
　　3．保證合同：  
　　a． 一般規(guī)定：  
　�。ㄒ唬� 保證人與債權人應當以書面形式訂立保證合同。  
　�。ǘ�） 保證合同為單務、無償、要式、附從合同。無償是指債權人對保證人，而不是債務人對保證人。  
　�。ㄈ�） 主合同無效，保證合同無效。  
　　b． 特殊訂立方式：  
　�。ㄒ唬� 第三人單方以書面形式向債權人出具擔保書，債權人接受且未提出異議的。  
　�。ǘ�） 保證人在訂有保證條款的主合同上簽字或蓋章的，保證合同成立。  
　�。ㄈ�） 在沒有保證條款的主合同上以保證人身份簽字或蓋章的，視為保證合同成立。  
　　c． 最高擔保額保證合同：  
　�。ㄒ唬� 保證人與債權人可以就單個主合同分別訂立保證合同，也可以協(xié)議在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的借款合同或者某項商品交易合同訂立一個保證合同。  
　　（二） 最高額保證合同的不特定債權確定后，保證人應當對在最高債權額限度內就一定期間連續(xù)發(fā)生的債權余額承擔保證責任。  
　　4．保證方式：  
　　A． 一般保證：  
　　a． 一般保證的保證人在主合同糾紛未經(jīng)審判或者仲裁，并就債務人財產(chǎn)依法強制執(zhí)行仍不能履行債務前，對債權人可以拒絕承擔保證責任。一般保證人享有先訴抗辯權。  
　　b． 有下列情形之一的，保證人不得行使先訴抗辯權：  
　　（一） 債務人住所變更，致使債權人要求其履行債務發(fā)生重大困難的。重大困難包括債務人下落不明、移居境外，且無財產(chǎn)可供執(zhí)行。  
　　（二） 法院受理債務人破產(chǎn)案件，中止執(zhí)行程序的。  
　�。ㄈ�） 保證人以書面形式放棄前款規(guī)定的權利的。  
　　c． 一般保證的保證人在主債權履行期間屆滿后，向債權人提供了債務人可供執(zhí)行財產(chǎn)的真實情況的，債權人放棄或者怠于行使權利致使該財產(chǎn)不能被執(zhí)行，保證人可以請求法院在其提供可供執(zhí)行財產(chǎn)的實際價值范圍內免除保證責任。  
　　B． 連帶責任保證：  
　　a． 連帶責任保證的債務人在主合同規(guī)定的債務履行期屆滿沒有履行債務的，債權人可以要求債務人履行債務，也可以要求保證人在其保證范圍內承擔保證責任。  
　　b． 當事人對保證方式?jīng)]有約定或者約定不明確的，按照連帶責任保證承擔保證責任。  
　　C． 抗辯權：一般保證和連帶責任保證的保證人享有債務人的抗辯權。債務人放棄對債務的抗辯權的，保證人仍有權抗辯。  
　　5．保證責任：  
　　A．保證范圍：  
　　a． 保證擔保的范圍包括主債權及利息、違約金、損害賠償金和實現(xiàn)債權的費用。在借款合同中，利息和違約金只能選其一。  
　　b． 約定的保證擔保范圍不得超出主債務的數(shù)額，否則超出部分無效。  
　　c． 當事人對保證擔保的范圍沒有約定或者約定不明確的，保證人應當對全部債務承擔責任。