五、論述題
1．(1)憲法具有最高的法律地位。(54頁) (2)憲法具有最高的法律效力。(55—56頁) (3)憲法權(quán)威特點(diǎn)和要求。(29。30頁) (4)只有樹立憲法權(quán)威，才能保證憲法實(shí)施。(31-33頁)
六、案例題
1．本案情涉及到公民的私人財(cái)產(chǎn)權(quán)和國有資產(chǎn)的法律界定與保護(hù)問題。產(chǎn)權(quán)問題從根本上說是憲法問題，是憲法的一個(gè)核心問題。1978年開始的改革，特別是市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展一中國面臨著一個(gè)非常緊迫的問題即私有財(cái)產(chǎn)和私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的保護(hù)問題。因此，憲法對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的關(guān)系問題被提到了重要議事日程，保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)和私有財(cái)產(chǎn)權(quán)，是修憲的中心議題。
2．八二憲法和九十年代的三次修憲都是以財(cái)產(chǎn)為中心內(nèi)容進(jìn)行的，充分反映了憲法的發(fā)展與財(cái)產(chǎn)權(quán)之間的內(nèi)在互動(dòng)關(guān)系。82憲法規(guī)定了“保護(hù)個(gè)體經(jīng)濟(jì)的合法權(quán)利”，特別是憲法第十三條的規(guī)定表明：憲法對(duì)私有財(cái)產(chǎn)的保護(hù)已有明確規(guī)定；88年修憲規(guī)定：土地使用權(quán)可以有償出租、轉(zhuǎn)讓。第一次部分承認(rèn)土地方面的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)；99年修憲明確規(guī)定了“非公有經(jīng)濟(jì)是社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)的重要組成部分”，規(guī)定“國家保護(hù)個(gè)體私營經(jīng)濟(jì)的合法權(quán)益和利益”。憲法對(duì)保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)的上述規(guī)定，不僅是發(fā)展市場經(jīng)濟(jì)的需要，包括本案例反映出來的現(xiàn)實(shí)存在的產(chǎn)權(quán)問題。憲法對(duì)產(chǎn)權(quán)關(guān)系問題的規(guī)定，從一個(gè)方面反映了憲法的發(fā)展過程。
3、本案并非是涉嫌經(jīng)濟(jì)犯罪，而是產(chǎn)權(quán)關(guān)系問題，本應(yīng)通過產(chǎn)權(quán)歸屬來解決問題，但由于當(dāng)時(shí)沒有法律方面規(guī)定，法院難以受理，產(chǎn)權(quán)管理機(jī)關(guān)也難依法行政，加上檢察機(jī)關(guān)某些人的錯(cuò)誤，造成了趙志強(qiáng)蒙受的冤屈，甚至死時(shí)也未能糾正。其教訓(xùn)是較為深刻的。
4、從憲法及有關(guān)法律規(guī)定看，趙應(yīng)是藥廠財(cái)產(chǎn)的所有人，這應(yīng)是處理此案的法律關(guān)系的前提。其次，趙與20多個(gè)知識(shí)青年的關(guān)系和趙或工廠與主管掛靠單位（即“婆婆”）的關(guān)系。這 兩種關(guān)系無論如何都不能判定趙對(duì)工廠的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，更不能把規(guī)范產(chǎn)權(quán)關(guān)系與經(jīng)濟(jì)犯罪混為一談。今日分析此案重在平反冤案，吸取教訓(xùn)，完善產(chǎn)權(quán)法制度，切切實(shí)實(shí)承認(rèn)，保護(hù)個(gè)體私營經(jīng)濟(jì)主的財(cái)產(chǎn)權(quán)與財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，以適應(yīng)促進(jìn)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展，保護(hù)人權(quán)(包括財(cái)產(chǎn)權(quán))與建設(shè)法治國家的要求。
第三章 中國行政法律制度
一、單項(xiàng)選擇題’ ，
1．D ，2．C 3．D 4．B 5．B 6．A． 7、A 8．B 9．B 10．B 11、D 12．C 13．B 14、B 15．B 16．B 17．D 18、A 19．C 20．B
二、多項(xiàng)選擇題
1、ABC 2．ABCDEF 3．ABCD 4．ABCD 5．ABC 6．CDE
三、判斷題
1．√ 2．× 3．√ 4．√ 5、√ 6． √7．× 8．√ 9、√ 10．√ 11．× 12．× 13．√ 14．× 15．×
四、簡答題
1、行政行為的合法要件，是指合法行政行為所必須具備的法定條件。 (1)行為主體合法； (2)行為權(quán)限合法； (3)所行為內(nèi)容合法；
(4)抒為程序合法； (5)行為形式合法。
2、行政復(fù)議主要具有以下特征：(1)行政復(fù)議主要解決的是行政爭議； (2)行政復(fù)議的審理和決定機(jī)關(guān)是行政機(jī)關(guān)；(3)行政復(fù)議必須由不服行政行為的利害關(guān)系人依法提出申請(qǐng)才能啟動(dòng)，非利害關(guān)人不能申請(qǐng)行政復(fù)議；(4)行政復(fù)議既審查行政行為的合法性，又審查行政行為的合理性；既審查具體行政行為，又審查規(guī)章以下的抽象行政行為； (5)行政復(fù)議必須依照法定程序進(jìn)行，必須保證整個(gè)復(fù)議活動(dòng)合法、公開、公平、公正。
3．行政訴訟的特有原則：(1)人民法院特定主管原則； (2)審查具體行政行為的合法性原則； (3)被告對(duì)作出的具體行政行為負(fù)舉證責(zé)任原則；(4)行政訴訟期間不停止執(zhí)行原則；(5)不適用調(diào)解原則；(6)有限司法變更原則；（7）解決行政爭議的選擇原則。
4．國家公務(wù)員，是指國家依法定方式任用的，在各級(jí)國家行政機(jī)關(guān)任職的依法行使行政權(quán)力和執(zhí)行國家公務(wù)的人員；它具有以下3個(gè)特征：(1)國家公務(wù)員是經(jīng)法定方式和法定程序任用的人員；(2)國家公務(wù)員是在各級(jí)回期行政機(jī)關(guān)任職的人員，不包括國有企、事業(yè)單位的干部，社會(huì)團(tuán)體的工作人員，以及立法機(jī)關(guān)、司法機(jī)關(guān)的工作人員人；（3）國家公務(wù)員是指依法行使行政權(quán)力、執(zhí)行畫家公務(wù)的人員。國家公務(wù)員不包括國家行政機(jī)關(guān)的工勤人員。
五、論述題
1．行政法律關(guān)系包括行政實(shí)體法律關(guān)系、行政程序法律關(guān)系、行政裁決法律關(guān)系、行政復(fù)議法律關(guān)系和行政訴訟法律關(guān)系，它主要有以下特點(diǎn)：(1)行政主體是行政法律關(guān)系的一方。行政主體是行政職能的承擔(dān)者，這決定了行政法律關(guān)系中必有一方是行政主體。 （2）行政法律關(guān)系具有不對(duì)等性，是指在行政實(shí)體法律關(guān)系主體雙方的權(quán)利義務(wù)不對(duì)等，行政機(jī)關(guān)具有更多的優(yōu)越地位。 (3)行政法律關(guān)系當(dāng)事人的權(quán)利、義務(wù)由有關(guān)法律規(guī)范事先加以規(guī)定。行政法律關(guān)系中的一個(gè)重要特點(diǎn)是主體之間不能相互約定權(quán)利（職權(quán)）、義務(wù)(職責(zé))，不能自由選擇權(quán)利(職權(quán))、義務(wù)(職責(zé))，而必須依據(jù)法律規(guī)范取得權(quán)利并承擔(dān)義務(wù)。(4)行政主體實(shí)體上的權(quán)利（職權(quán)）或義務(wù)(職責(zé))經(jīng)常具有重合性。這種重合性意味著其權(quán)利(職權(quán))或義務(wù)(職責(zé))的雙重性。(5)行政法律關(guān)系引起的爭議，大多由行政機(jī)關(guān)或行政裁判機(jī)關(guān)依照行政程序或準(zhǔn)司法程序解決。
2．我國行政訴訟法第11條明確規(guī)定了人民法院受理下列行政案件：(1)不服拘留、罰款、吊銷許可證和執(zhí)照、責(zé)合停產(chǎn)停業(yè)、沒收財(cái)產(chǎn)等行政處罰的案件，（2）不服限制人身自由或者查封、扣押、凍結(jié)財(cái)產(chǎn)等行政強(qiáng)制措施的行政案件。（3）認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯法律規(guī)定的經(jīng)營自主權(quán)的行政案件。 (4)認(rèn)為符合法定條件申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)頒發(fā)許可證：和執(zhí)照，行政機(jī)關(guān)拒絕頒發(fā)或者不予答復(fù)的行政案件。 (5)申請(qǐng)行政機(jī)關(guān)履行保護(hù)人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的法定職責(zé)，行政機(jī)關(guān)拒絕履行或者不予答復(fù)的行政案件。 (6)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)沒有依法發(fā)給撫恤金或最低生活費(fèi)用的行政案件。 (7)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)違法要求履行義務(wù)的行政案件。行政機(jī)關(guān)在行政管理活動(dòng)中如果要求相對(duì)人負(fù)擔(dān)法律、法規(guī)沒有規(guī)定的義務(wù)，即屬行政機(jī)關(guān)違法要求相對(duì)人履行義務(wù)。 (8)認(rèn)為行政機(jī)關(guān)侵犯其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)的行政案件。所謂其他人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)，是指前七類中沒有涉及到的人身權(quán)和財(cái)產(chǎn)權(quán)。 (9)單行法律、法規(guī)規(guī)定的可以提起訴訟的其他行政案件。
六、案例
1．(1)市衛(wèi)生局有管轄權(quán)。 (2)不合法。。因?yàn)槭泄ど叹殖�越了決定職權(quán)，該處罰決定屬于越權(quán)行為。 (3)違背了“一事不再罰”原則。因?yàn)獒槍?duì)同一違法行為，不同行政機(jī)關(guān)不得依據(jù)同一法律根據(jù)予以重復(fù)處罰。 (4)有兩處不合法：①不應(yīng)適用簡易程序： ②不得因當(dāng)事人申辯而加重處罰。
2。(1)向A地海關(guān)的上一級(jí)主管部門申請(qǐng)復(fù)議。 (2)A地海關(guān)所在地、吳某戶籍所在地、吳某住所地B市、被限制人生自由地人民法院均有管轄權(quán)（3）助吳某有權(quán)要求國家賠償，賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)是A地海關(guān)。
第四章 中國刑事法律制
一、單項(xiàng)選擇題：
1．D 2、B 3、C 4．C 5．B 6．C 7．A
8．A 9. C
二、多項(xiàng)選擇題
1、ACD 2、BC 3．ABC 4．BCD 5．AC 6、BC 7．ABC 8．ABCD 9、BCD 10、AD 11、ABCD 12．ABCE 13．ABCD 14．AB
三、判斷題
1、× 2、× 3．× 4、× 5．× 6．× 7．√ 8．× 9．× 10．× 11．√ 12．× 13、√ 14、√ 15、× 16、√ 17、×
四、簡答題
1、答案要點(diǎn)：我國刑法中的犯罪具有以下三個(gè)基本特征（1）嚴(yán)重的社會(huì)危害性。犯罪是具有嚴(yán)重危害社會(huì)的行為，這是犯罪最基本的特征。（2）刑事違法性。犯罪是觸犯刑事法律的行為。 (3)應(yīng)受刑罰懲罰性。犯罪是應(yīng)受刑罰懲罰的行為。犯罪的以上三個(gè)基本特征緊密結(jié)合，缺一不可。
2．答案要點(diǎn)：成立正當(dāng)防衛(wèi)必須具備以下條件：(1)起因條件。即存在著違反法律并具有社會(huì)危害性的不法侵害行為。(2)時(shí)間條件。不法侵害必須處于已經(jīng)開始并且尚未結(jié)束的進(jìn)行狀態(tài)。 (3)對(duì)象條件。防衛(wèi)行為必須針對(duì)不法侵害人本人實(shí)行。 (4)主觀條件。防衛(wèi)人必須是為了使國家、公共利益、本人或他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害而實(shí)施防衛(wèi)行為。 (5)限度條件。防衛(wèi)行為不能明顯超過必要限度且造成重大損害。
3．答案要點(diǎn)：瀆職罪是指國家機(jī)關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守或者拘私舞弊，妨害國家機(jī)關(guān)正�；顒�(dòng)，致使國家和人民利益遭受重大損失的行為。其構(gòu)成特征包括以下幾方面： (1)犯罪客體是國家機(jī)關(guān)的正常活動(dòng)。 (2)在客觀方面表現(xiàn)為各種嚴(yán)重的瀆職行為。 (3)犯罪的主體為特殊主體，即只能是國家機(jī)關(guān)工作人員。 (4)在主觀方面，有的是故意，有的是故失。 ’
4．答案要點(diǎn)：我國的刑事訴訟是公安機(jī)關(guān)（含國家安全機(jī)關(guān)）、人民檢察院、人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，依照法律規(guī)定的程序和要求，查證、核實(shí)被告人是否實(shí)施了犯罪，是否應(yīng)當(dāng)受到邢罰處罰，應(yīng)當(dāng)受到何種刑事處罰并依法作出處理的活動(dòng)。
我國刑訴法有以下三方面基本任務(wù)：(1)保證難確、及時(shí)地查明犯罪事實(shí)，正確應(yīng)用法律，懲罰犯罪分子。 (2)保障無罪的人不受刑事追究； (3)教育公用自覺遵守法律，積極同犯罪行為作斗爭。
5．答案要點(diǎn)：上訴不加刑原則是二審程序中的兩大原則之一，是指第二審人民法院審判僅有被告人一方提出上訴的案件時(shí)，不得以任何理由改判重于原判決所判罰的審判原則。該原則是為了保障被告人充分行使上訴權(quán)，維護(hù)其合法權(quán)益而設(shè)置的，它只適用于只有被告人或者他的法定代理人、辯護(hù)人、近親屬提出上訴的案件。如果是人民檢察院提出抗訴或自訴人提出上訴的案件，或者在被告人一方提出上訴的同時(shí)，人民檢察院或自訴人也提出抗訴、上訴的，則不受上訴不加刑原則的限制。
五、論述題
1。答案要點(diǎn)：（1）犯罪客體，是指我國刑法所保護(hù)而為犯罪行為所侵犯的社會(huì)主義社會(huì)關(guān)系。犯罪竊體恩招為構(gòu)成犯罪的必備條件之一。 （2）犯罪對(duì)象是指刑法分則條文規(guī)定的犯罪行為直接作用的具體的人或物。 (3)犯罪對(duì)象與犯罪客體聯(lián)系密切，作為犯罪對(duì)象的具體人是作為犯罪客體的社會(huì)關(guān)系的承擔(dān)者，作為犯罪對(duì)象的具體物是作為犯罪客體的社會(huì)關(guān)系的物質(zhì)表現(xiàn)形式，一般而言，犯罪客體總是通過一定的犯罪對(duì)象表現(xiàn)它的存在。
兩者的區(qū)別在于：(1)犯罪客體決定犯罪的性質(zhì)，而犯罪對(duì)象則未必。 (2)所有犯罪都有犯罪客體，但不是所有的犯罪都有犯罪對(duì)象。 （3）犯罪對(duì)象并非在任何犯罪中都受到損害，而任何犯罪都危害客體。 ‘
2．答案要點(diǎn)：侵占罪，是指以非法占有為目的，將自己代為保管的他人財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不退換；或者將他人的遺忘物或者埋藏物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。
侵占罪的構(gòu)成特征：(1)本罪的客體是他人的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。(2)本罪在客觀方面表現(xiàn)為將自己代為保管的他人財(cái)物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不退還，或?qū)⑺�人的的遺忘物或埋藏物非法占為已有，數(shù)額較大，拒不交出的行為。所謂代為保管，是指接受他人委托或根據(jù)事實(shí)上的管理而成立的對(duì)他人財(cái)物的持有、管理；所謂溫筋物批僵指由財(cái)物所有入、待有人不慎而暫時(shí)失去占有；控制肋財(cái)物批所謂埋藏物，是指埋藏于地下的、所有人不明的財(cái)物。（3）(4)本罪的主體在主觀方面表現(xiàn)為故意，并非法占有的目的。
3；答案要點(diǎn)：刑事訴訟的代理是指優(yōu)理人接受公訴案件的被害人及其法定代理人或者近親屬、自訴案件的自訴人及其法定代理人、附帶民事訴訟的當(dāng)事入及其法定代理人的委托，以被代理入名義參加訴訟活動(dòng)，由被代理人承擔(dān)代理行為法律后果的一項(xiàng)法律制度。
刑事訴訟代理有以下特征：(1)被代理人只能是公訴案件的被害人、自訴案件的自訴人、附帶民事訴訟案件的當(dāng)事人：(2)訴訟代理人必須以被代理人名義進(jìn)行訴訟活動(dòng)；(3)訴訟代理人只能在代理權(quán)限內(nèi)從事話動(dòng)，訴訟代理人活動(dòng)的依據(jù)是被代理人的授權(quán)行為，代理人超越代理權(quán)限以及代理權(quán)終止后進(jìn)行的行為如沒有得到被代理人的追認(rèn)，被代理人不承擔(dān)該行為的法律后果； (4)訴訟代理人進(jìn)行代理活動(dòng)產(chǎn)生的法律后果由
被代理人承擔(dān)。
六、案例
1．答案要點(diǎn)：李某、王某的行為屬于3巴罪預(yù)備階段。因?yàn)槔钅场⑼跄城脗兊男袨閷儆趽尳俚臏?zhǔn)備階段，并沒有”著手”實(shí)施搶劫的犯罪構(gòu)成要件中的行為，即沒有采用暴力脅迫或其它方法，讓店主立即交出財(cái)物，因此屬于搶劫罪的預(yù)備階段。
2．答案要點(diǎn)：陳某的行為己構(gòu)成放火罪。在本案中（1）在客觀
方面，陳某己實(shí)施了放火的行為。在主觀方面，被告人明知點(diǎn)燃有人睡覺的房子會(huì)造成人亡財(cái)毀的嚴(yán)重后果，但出于報(bào)復(fù)動(dòng)機(jī)，仍故意地實(shí)施放火行為。其行為符合放火罪的構(gòu)成要件。(2)陳某實(shí)施放火行為后，由于害怕罪行敗露，被追究責(zé)任，而主動(dòng)采取措施，有效地防止常某死亡的后果發(fā)生，這是符合邢法有關(guān)犯罪中止規(guī)定的。（3）陳某雖然在主觀上想以放火為手段，殺傷特定的人，但其放火行為可能造成火災(zāi)危害公
共安全，因而以放火罪論處。
3、答案要點(diǎn)：(1)張某的貪污案應(yīng)由人民檢察院立案偵查。根據(jù)邢訴法第18條規(guī)定：貪污賄賂犯罪……由人民檢察院立案偵、查。 (2)張某某的回避屬于自行回避。根據(jù)刑訴法第28條規(guī)定：審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)自行回避，當(dāng)事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避。 ①是本案的當(dāng)事人或是當(dāng)事人的近親屬的 ②本人或他的近親屬和本案有利害關(guān)系的 ②擔(dān)任過本案的證人、鑒定人、辯護(hù)人、訴訟代理人的 ④與本案當(dāng)事人有其他關(guān)系，可能影響公正處理案件的�；乇芸煞譃樯暾�(qǐng)回避、自行回避、指令回避，本案中張某某發(fā)現(xiàn)自己具有法定應(yīng)當(dāng)回避的情況，自己主張回避，屬于自行回避。 (3)審判長宋某的回避應(yīng)當(dāng)由本院院長決定。根據(jù)刑訴法第30條規(guī)定：“審判人員、檢察人員、偵查人員的回避，應(yīng)當(dāng)分別由院長、檢察長、公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)人決定……”，據(jù)此，宋某的回避由本院院長決定。