民事權(quán)利能力、民事行為能力

　　認(rèn)定自然人出生的時(shí)間的標(biāo)準(zhǔn)依次為(記�。阂来蝺蓚�(gè)字)

　　戶籍證明、醫(yī)院證明、其他有關(guān)證明。

　　沒繼承人的先死、長輩先死、同輩同死。

　　在胎兒出生時(shí)，可能存在三種情況——

　　1)胎兒為活體，則應(yīng)留的遺產(chǎn)屬于胎兒的，由其母親監(jiān)護(hù)保管。

　　2)胎兒為死體，則原預(yù)留的遺產(chǎn)份額失去意義，應(yīng)依法定繼承制度處理。

　　3)胎兒出生時(shí)為活體，但旋即死去，則該原預(yù)留的遺產(chǎn)份額已經(jīng)轉(zhuǎn)化為嬰兒之財(cái)產(chǎn)，

　　依法定繼承制度作如下處理：被繼承人為嬰兒，繼承人為其母親。

　　無行為能力的民事行為效力可分三種情況：

　　1)無民事能力人純獲利益的行為并不因其為行為能力而無效。

　　2)無民事能力人處分零花錢的行為一般亦有效。

　　3)除以上兩個(gè)行為外，其余皆無效。

　　限制行為能力的民事行為效力可分四種情況：

　　1)純獲利益的行為有效

　　2)在相應(yīng)的民事行為能力范圍內(nèi)的行為有效。

　　3)超出民事行為能力而實(shí)施的合同行為為效力待定行為

　　4)超出民事行為能力而實(shí)施的單方民事行為為無效行為

　　原則上人民法院不能以“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同”為理由而認(rèn)定該合同無效，除

　　非當(dāng)事人違反了以下禁止性規(guī)定：

　　1)限制經(jīng)營的，如麻醉品、黃金及黃金制品

　　2)特許經(jīng)營的，如食鹽、煙草制品

　　3)法律、行政法規(guī)(不包括其他立法文件)禁止經(jīng)營的，如毒品

　　當(dāng)然，法人的權(quán)利能力并非無所不包，還是要受到法律的限制，這一限制是通過：“法

　　人的目的事業(yè)”范圍來實(shí)現(xiàn)的。如機(jī)關(guān)法人為非營利法人，若其簽訂了一份營利性質(zhì)的

　　合同，則屬于無效行為。

　　監(jiān)護(hù)一般

　　父、母首先是未成年人的當(dāng)然法定監(jiān)護(hù)人，這一關(guān)系由出生開始，父母離婚并不影響其

　　成立。

　　例外的情況是——對子女犯罪、對子女有虐待的、對子女明顯不利的

　　若父母不在人世或喪失監(jiān)護(hù)能力，下列人員為法定監(jiān)護(hù)人：

　　1)祖父母、外祖父母

　　2)成年兄、姐

　　以上有順序之分，但同一順序中擔(dān)任監(jiān)護(hù)人的，并無人數(shù)的限制，一人或者數(shù)人均可。

　　指定監(jiān)護(hù)有兩種：

　　1)有關(guān)組織(即未成年人父母生前所在單位，或未成年人住所地的居民委員會(huì)、村民委員會(huì))指定

　　2)人民法院指定

　　兩個(gè)指定之關(guān)系：前者是后者的必經(jīng)程序，否則，人民法院不予受理。

　　一經(jīng)指定，不得擅自更改。否則，由變更前后的監(jiān)護(hù)人承擔(dān)連帶監(jiān)護(hù)責(zé)任。

　　監(jiān)護(hù)人的職責(zé)之一：保護(hù)和管理被監(jiān)護(hù)人的財(cái)產(chǎn)。

　　非為被監(jiān)護(hù)人的利益，監(jiān)護(hù)人不得處分其財(cái)產(chǎn)。

　　被監(jiān)護(hù)人的侵權(quán)責(zé)任

　　父母離婚后的責(zé)任分擔(dān)：

　　此時(shí)父、母承擔(dān)的不是平行責(zé)任，而是有先后之分的——

　　1)同子女共同生活的一方單獨(dú)承擔(dān)

　　2)惟前者不能獨(dú)立承擔(dān)的，另一方才與其共同分擔(dān)。

　　可見，此時(shí)父、母雙方承擔(dān)的是一種：“補(bǔ)充性連帶責(zé)任”。

　　委托監(jiān)護(hù)時(shí)的責(zé)任承擔(dān)：

　　委托人與受托人之間另有約定的，仍應(yīng)由監(jiān)護(hù)人對第三人承擔(dān)責(zé)任，爾后監(jiān)護(hù)人可依約定向受托人追償。

　　侵權(quán)時(shí)不滿18周歲，訴訟時(shí)已滿18周歲的，分兩種情況：

　　1)有經(jīng)濟(jì)能力的，由本人承擔(dān)

　　2)無經(jīng)濟(jì)能力的，仍適用民法通則133條。

　　侵權(quán)時(shí)已滿18周歲的，分三種情況：

　　1)原則上由本人承擔(dān)，不適用民法通則133條

　　2)無經(jīng)濟(jì)收入的，撫養(yǎng)人墊付

　　3)墊付有困難的，可判決或調(diào)解延期給付

　　宣告失蹤、宣告死亡

　　宣告失蹤中“滿2年”的起算點(diǎn)：

　　1)原則上，從失蹤人下落不明的次日起算

　　2)若因意外事故下落不明的，從“事故發(fā)生之日”起算

　　3)戰(zhàn)爭期間下落不明的，從“戰(zhàn)爭結(jié)束之日”起算

　　申請宣告失蹤的申請人之間并無先后順序之分。

　　申請宣告死亡的申請人之間有先后順序之分。

　　宣告失蹤的公告期為——3個(gè)月(注意民法通則34條關(guān)于半年的規(guī)定不再適用)

　　宣告死亡的公告期為——1年(下落不明滿4年)和3個(gè)月(因意外事故)

　　財(cái)產(chǎn)代管人的法律責(zé)任：涉及失蹤人的民事訴訟時(shí)，代管人直接以自己的名義作為被告者原告參加訴訟。

　　符合宣告死亡的情形有三：

　　1)下落不明滿4年

　　2)因意外事故下落不明，從事故發(fā)生之日起滿2年

　　3)因意外事故下落不明，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)證明不可能生存的

　　要注意：前兩種情形有4年或者2年的期間經(jīng)過的要求，而第三種情形無任何期間經(jīng)過之

　　要求。

　　宣告死亡日期的確定

　　1)宣告死亡的判決書中已明確確定其死亡日期的 ，以該確定日期為準(zhǔn)

　　2)宣告死亡的判決書中未明確確定其死亡日期的 ，以判決本身宣告之日為其死亡之日

　　期。

　　宣告死亡究竟屬于一種事實(shí)推定，若與自然事實(shí)狀態(tài)不符(如該人未死亡或者死亡日期

　　與宣告日期不符)，則應(yīng)以自然事實(shí)狀態(tài)為準(zhǔn)。

　　死亡宣告被撤消的效力——返還原物

　　1)依繼承取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)返還原物(無孳息要求)

　　2)上述情況下，原物不存在的，“適當(dāng)”補(bǔ)償(而非“相應(yīng)”補(bǔ)償)

　　3)原物已為第三人合法取得的(不要求其取得的方式為“有償”，只需要“合法”即

　　可)，第三人無返還義務(wù)

　　上述3項(xiàng)的情形下，原依法繼承取得原物的人，應(yīng)負(fù)返還原物(種類物)或者適當(dāng)補(bǔ)償

　　(特定物)之義務(wù)。

　　利害關(guān)系人隱瞞真實(shí)情況致他人被宣告死亡而取得財(cái)產(chǎn)的，負(fù)有兩項(xiàng)義務(wù)：

　　1)返還原物與孳息

　　2)賠償損失

　　宣告失蹤和宣告死亡的關(guān)系

　　1)宣告失蹤不是宣告死亡的必經(jīng)程序

　　2)申請人只申請宣告失蹤的，即使符合宣告死亡的條件，也應(yīng)宣告失蹤(不告不理的

　　原則適用)

　　3)同一順序申請人有的申請宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，應(yīng)宣告死亡

　　4)同一順序申請人有申請宣告死亡，有申請宣告失蹤的，應(yīng)宣告死亡。

　　民事主體、訴訟主體、責(zé)任承擔(dān)者

　　個(gè)人合伙的全體合伙人均為共同訴訟人

　　合伙企業(yè)的其合伙企業(yè)本身是訴訟人

　　分支機(jī)構(gòu)

　　1)依法設(shè)立且領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)起訴訟當(dāng)事人——“法人、分支機(jī)構(gòu)為共同訴

　　訟人”或者“分支機(jī)構(gòu)”

　　2)中國人民銀行、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司的分支機(jī)構(gòu)訴訟當(dāng)事人——分支機(jī)構(gòu)

　　3)“非依法成立的分支機(jī)構(gòu)”或者“未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)”的當(dāng)事人——法人

　　個(gè)人合伙的責(zé)任承擔(dān)

　　1)對外——全體合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任

　　2)對內(nèi)——全體合伙人為按份之債，其中各自按份額確定依據(jù)為：

　　²有協(xié)議的依協(xié)議

　　²無協(xié)議的，依合伙人實(shí)際的盈余分配比例

　　²無協(xié)議且無盈余分配的比例的，推定為均額

　　合伙人“以各自財(cái)產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任”的含義具體為：

　　1)以個(gè)人出資的，個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

　　2)以家庭共有出資的，以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)

　　3)合伙盈余分配用于家庭成員生活的，先以合伙人個(gè)人財(cái)產(chǎn)承擔(dān)，不足部分以家庭共有財(cái)產(chǎn)承擔(dān)。

　　分支機(jī)構(gòu)在經(jīng)營中引致的責(zé)任均可先以分支機(jī)構(gòu)的相對財(cái)產(chǎn)支付，不足部分再以法人財(cái)產(chǎn)支付，當(dāng)然，也可直接執(zhí)行法人的財(cái)產(chǎn)。

　　法人一般

　　法人擁有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)所有權(quán)，故企業(yè)法人出資者一經(jīng)出資即喪失了出資財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，而轉(zhuǎn)歸法人所有。

　　法人對其雇員的職務(wù)行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但對職務(wù)以外的行為不承擔(dān)責(zé)任。

　　法人設(shè)立失敗的責(zé)任

　　1)設(shè)立的費(fèi)用及所生的債務(wù)由發(fā)起人(設(shè)立人)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　2)對認(rèn)股人已繳納的股款，由發(fā)起人負(fù)連帶返還義務(wù)并加算同期存款利息

　　3)設(shè)立過程中有過失致公司(公司已經(jīng)成立的情況下)利益受損害的，發(fā)起人負(fù)連帶賠償責(zé)任。

　　法人分立的法律效力

　　1)原則上，分立后的當(dāng)事人對原債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任

　　2)若分立當(dāng)事人內(nèi)部達(dá)成協(xié)議，則僅對協(xié)議內(nèi)部人有效，不得對抗第三人

　　3)若分立當(dāng)事人與債權(quán)人達(dá)成協(xié)議，依協(xié)議執(zhí)行法人的終止前的清算

　　清算期間，被清算的企業(yè)法人稱為清算法人，其法人人格并未喪失，但民事權(quán)利能力受到極大限制：只能從事與清算有關(guān)的活動(dòng)，不得再從事正常經(jīng)營活動(dòng)。

　　清算組織的組成

　　1)破產(chǎn)宣告——由人民法院負(fù)責(zé)組成

　　2)自愿解散——由法人自己成立清算組織

　　3)被撤消——由主管機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)組成

　　法人登記

　　1)設(shè)立登記

　　2)變更登記

　　3)注銷登記

　　三種登記效力不同——法人的設(shè)立登記具有生效效力，而其他登記僅具有對抗效力。

　　聯(lián)營中兩個(gè)問題：

　　1)保底條款

　　2)明為聯(lián)營實(shí)為借貸

　　委托與代理

　　“代理”與“傳達(dá)”的區(qū)別

　　二者區(qū)別在與代理中“代理人以自己的意志與第三人發(fā)生有法律意義的行為”這個(gè)特點(diǎn)

　　，即傳達(dá)人為傳達(dá)行為時(shí)無需自己的意思表示(無自己的意思)

　　不須具有行為能力，能為傳達(dá)意思即可

　　傳達(dá)錯(cuò)誤的，傳達(dá)人一般不承擔(dān)責(zé)任，而由本人負(fù)責(zé)。

　　法定代表人與法人之間為代表關(guān)系，而其他雇員與法人之間為代理關(guān)系。

　　六大連帶責(zé)任歷來是考試重點(diǎn)

　　²授權(quán)不明時(shí)本人與代理人的連帶責(zé)任

　　²代理人與第三人串通的連帶責(zé)任

　　²惡意第三人與代理人的連帶責(zé)任

　　²代理人與本人的連帶責(zé)任

　　²轉(zhuǎn)授權(quán)不明時(shí)代理人與有過錯(cuò)的次代理人的連帶責(zé)任

　　²共同代理人之間的連帶責(zé)任

　　其中，第一種為補(bǔ)充連帶責(zé)任(先由本人承擔(dān);本人不足以承擔(dān)時(shí)再由代理人承擔(dān));其余均為平行性連帶責(zé)任

　　由于原則上委托代理人無復(fù)任權(quán)，所以復(fù)代理僅限于以下幾種

　　1)本人事前授權(quán)的

　　2)事前本人同意的

　　3)事后本人追認(rèn)的

　　4)緊急情況下，為被代理人之利益的

　　其中，前三種情形取決于本人的意志，但第四種情形下不取決于本人意志，而由法律強(qiáng)制成立

　　代理人在復(fù)代理中的責(zé)任

　　原則上，復(fù)代理一經(jīng)成立，代理人并不對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)，復(fù)代理人自己對自身的

　　代理行為對被代理人負(fù)責(zé)。但在以下三種情況下，代理人仍對復(fù)代理人的行為負(fù)責(zé)

　　1)選任責(zé)任

　　2)指示責(zé)任

　　3)轉(zhuǎn)委托授權(quán)不明時(shí)的責(zé)任

　　選任責(zé)任——代理人以自己的名義為被代理人選任第三人作復(fù)代理人，代理人應(yīng)向代理人默示擔(dān)保該第三人：一是在人品道德上可靠，二是具備處理受托事務(wù)的基本技能。若因?yàn)榈谌�人人品道德敗壞或者缺乏基本技能致使被代理人受損，代理人要對被代理人承擔(dān)相應(yīng)的賠償責(zé)任。

　　代理人錯(cuò)誤指示復(fù)代理人致被代理人利益受損，代理人對被代理人負(fù)責(zé)的指示責(zé)任表見代理亦屬無權(quán)代理，但與狹義的無權(quán)代理相區(qū)別的惟一要件——第三人有理由相信

　　行為人有代理權(quán)。

　　“第三人有理由相信行為人有代理權(quán)”的范疇

　　1)行為人與被代理人間曾經(jīng)存在雇傭關(guān)系，但由于種種原因被代理人未將二者的雇傭

　　關(guān)系終止的事實(shí)公告或行為人手中仍持有表明雇傭關(guān)系的法律文件。

　　2)行為人與被代理人間曾經(jīng)存在授權(quán)委托關(guān)系，但由于種種原因授權(quán)結(jié)束后行為人仍持有被代理人的代理證明文件，如蓋有合同專用章或公章的空白合同書、空白授權(quán)委托書等。

　　在我國司法實(shí)踐中，以下兩種情況不能認(rèn)為構(gòu)成表見代理