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2010年基層政法干警招錄《民法學(xué)》考點輔導(dǎo)總結(jié)

招警2010-07-25gzhgz.com信息來源

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2010年基層政法干警招錄《民法學(xué)》考點輔導(dǎo)總結(jié)(2)

  1)盜用他人介紹信、蓋有合同專用章或公章的空白合同書簽定合同的

  2)借用他人介紹信、合同專用章或蓋有公章的空白合同書簽定合同的隱名的間接代理效力原則上,隱名的間接代理訂立的合同只約束受托人與第三人,與委托人無涉

  但有兩種情況下會涉及委托人:

  1)若合同訂立后,因第三人的原因致受托人不對委托人履約的,受托人應(yīng)盡一重要的義務(wù)——披露義務(wù);此時委托人取得介入權(quán)——行使受托人對第三人的權(quán)利;而第三人取得抗辯權(quán)——緩用其對受托人的抗辯對抗委托人。

  2)若合同訂立后,因委托人的原因致受托人不對第三人履約的,受托人也應(yīng)盡一重要義務(wù)——披露,此時第三人取得選擇權(quán)——選擇向委托人主張權(quán)利,或向受托人主張權(quán)利,但一經(jīng)選擇,不得變更;此時委托人取得兩項抗辯權(quán)——緩用其對受托人對抗第三人;緩用受托人對第三人的抗辯對抗第三人。

  委托合同中委托人的義務(wù)

  1)預(yù)付處理委托事務(wù)的費用。若受托人先行墊付該費用,則委托人需要償還該費用及

  利息(特別注意“利息”)

  2)支付報酬(有償?shù)膱龊舷?

  3)賠償受托人處理委托事務(wù)的損失

  4)賠償另行委托而致受托人的損失

  受托人之責(zé)任

  原則上,采過錯歸責(zé)原則

  在無償場合下,僅在故意或者重大過失致?lián)p時負(fù)責(zé)任

  委托代理人突然死亡或者喪失行為能力的,委托代理關(guān)系當(dāng)然終止

  被代理人(委托人)突然死亡或者喪失行為能力的,委托代理關(guān)系并不當(dāng)然終止

  訴訟時效期間

  國家財產(chǎn)未授權(quán)給公民、法人經(jīng)營、管理的,受到侵害時不受訴訟時效的限制

  訴訟時效有強(qiáng)制適用性——當(dāng)事人單方無權(quán)改變訴訟時效期間

  特別注意

  民法通則中出售不合格的商品未聲明的,訴訟時效為1年;但《產(chǎn)品質(zhì)量法》中“因產(chǎn)

  品質(zhì)量存在缺陷造成損害,要求賠償?shù)脑V訟時效為2年”考慮到“產(chǎn)品存在缺陷”也屬

  于“質(zhì)量不合格的商品”的范疇,并且存在缺陷的產(chǎn)品的出售者也可能未予聲明,所以

  兩個法條可能有可能發(fā)生競合。若發(fā)生競合,如何適用?

  若構(gòu)成侵權(quán)之債與違約之債的競合,權(quán)利人有權(quán)利選擇其一而行使。若起訴發(fā)生在自知

  道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害之日起1年內(nèi),選擇違約與侵權(quán)均可支持;若起訴發(fā)生在

  其后1年之后2年之內(nèi)的話,恐怕只能依侵權(quán)之訴才能獲得支持了。

  自知道或者應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利受到侵害時的幾種特殊情形

  1)明確約定履行期間的債權(quán),自期滿之日的次日起算

  2)未約定履行期限的債權(quán),自權(quán)利人主張權(quán)利時起灑;若權(quán)利人主張權(quán)利時予以對方

  的恩惠期(寬限期),則從該恩惠期屆滿之日的次日起算。

  3)人身傷害中,當(dāng)時即發(fā)現(xiàn)受傷的,從侵害當(dāng)日起算;傷勢為當(dāng)時未發(fā)現(xiàn)的,從傷勢 確診之日起算

  4)職務(wù)侵權(quán)賠償請求權(quán),自國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)的行為被確認(rèn)為違法行為之日起算

  5)分期負(fù)款買賣合同的訴訟時效,應(yīng)按照相應(yīng)的履行日期分別計算,而不從最后的履行日期開始計算

  中斷的事由

  1)起訴

  2)請求

  3)承認(rèn)

  不視為起訴的

  1)自動撤訴

  2)不予受理

  3)駁回起訴

  4)原告經(jīng)合法傳喚無正當(dāng)理由拒不到庭的

  1.可變更、可撤消合同中行使撤消權(quán)的期間是1年

  2.提存中債權(quán)人領(lǐng)取提存物的期間為5年

  3.撤消之訴中的撤消權(quán)行使期間為5年

  實際上,除斥期間的起算點的經(jīng)典表述是:“自行為成立之日起”(合同法第55條例外)而訴訟時效期間的起算經(jīng)典表述是:“自權(quán)利人知道或應(yīng)當(dāng)知道權(quán)利被侵害之日起”。

  物權(quán)一般及其效力

  動產(chǎn)與不動產(chǎn)分類的主要意義——前者以交付,后者以登記

  可分物與不可分物分類的主要意義——后者不能實物分割方式,只能用變相分割或折價

  分割的方式。

  認(rèn)定主物和從物時應(yīng)該具備的條件

  1)二者在物理上互相獨立,否則,會構(gòu)成整體與部分的關(guān)系

  2)二者在經(jīng)濟(jì)用途上存在主、從關(guān)系:A物脫離B物,不損A物之獨立用途,則A物為主

  物;B物脫離A物,則失卻其本來的用途(價值)則B物是從物。

  汽車與備胎——主物與從物

  汽車與輪胎——整體與部分

  孳息包括

  1)天然孳息

  2)法定孳息

  3)射悻孳息 如福利彩券的中獎獎金

  不動產(chǎn)質(zhì)押權(quán)是無效的

  動產(chǎn)的公示方法——交付

  不動產(chǎn)的公示方法——登記

  1)若當(dāng)事人在享有、變動物權(quán)時依法要求進(jìn)行了公示,第三人因信賴這一公示而為一

  定行為,事后即使公示出來的物權(quán)狀態(tài)與真實的物權(quán)狀態(tài)不符,第三人的物權(quán)亦受保護(hù)

  2)若當(dāng)事人在享有、變動物權(quán)時依法要求進(jìn)行了公示,則其物權(quán)足以對抗第三人

  3)若當(dāng)事人在享有、變動物權(quán)時未依法要求進(jìn)行公示,則其物權(quán)不得對抗第三人

  若第三人約定的權(quán)利內(nèi)容與公示的內(nèi)容不致的,應(yīng)以公示的內(nèi)容為準(zhǔn)追及效力又稱“物在呼叫主人”,指物權(quán)人對自己所有的物,不論輾轉(zhuǎn)經(jīng)過多少人之手,只要在最后占有人發(fā)現(xiàn)自己的物,即可予以取回,但物權(quán)之追及權(quán)的行使,不得對抗

  善意第三人,換言之,在輾轉(zhuǎn)流經(jīng)多人之后的過程中,若有人為善意取得,則構(gòu)成對追及權(quán)的阻斷

  物權(quán)的優(yōu)先性

  物權(quán)的優(yōu)先性是相對于債的平等性而言的。債是天生的平等派,同一財產(chǎn)上存在數(shù)個普通債權(quán)時,債權(quán)的實現(xiàn)順序是處于同一順序的,各個債權(quán)的實現(xiàn)不存在先后之分。

  物權(quán)優(yōu)先于債權(quán),是指同一物上既存在物權(quán),又存在債權(quán)時,物權(quán)的實現(xiàn)優(yōu)于債權(quán)。

  各國法規(guī)定,租賃期間租賃物產(chǎn)權(quán)變更的,不影響原承租人的利益,原租賃合同對新主人仍有約束力——買賣不破租賃

  下面五種財產(chǎn)(權(quán))設(shè)立抵押的,必須登記,否則不生效

  1)土地使用權(quán)

  2)房屋等建筑物

  3)林木

  4)汽車、輪船、飛行器等主要交通工具

  5)企業(yè)設(shè)備

  法定登記抵押權(quán)的優(yōu)先性

  1)登記時間不同一天的,以先登記的抵押權(quán)先于后登記的抵押權(quán)

  2)同一天在不同法定部門登記的,處于同一順序

  3)一個經(jīng)法定登記,一個未登記(嚴(yán)格地講,此時并不是“兩個抵押權(quán)先后之分”的

  問題,而“抵押權(quán)悠閑與一般債權(quán)”的問題。因為未經(jīng)法定登記的抵押權(quán)根本未生效)

  自愿登記抵押權(quán)的優(yōu)先性

  1)都已登記的,以登記的先后定實現(xiàn)的先后

  2)同一天登記的,處于同一順序

  3)一個登記,一個未登記的,登記的優(yōu)先于未登記的

  同一物上成立兩個以上抵押權(quán)的,順序在先的抵押權(quán)(先位抵押權(quán))與該財產(chǎn)所有權(quán)歸

  屬同一個人時,該所有人的先位抵押權(quán)仍可對抗后位抵押權(quán)。

  當(dāng)一個物上同時存在抵押權(quán)、質(zhì)押權(quán)、留置權(quán)的時候——留置權(quán)>登記的抵押權(quán)>質(zhì)押權(quán)>未登記的抵押權(quán)

  留置權(quán)乃法定擔(dān)保物權(quán),故優(yōu)先一切意定擔(dān)保物權(quán)登記的抵押權(quán)的公示方式為登記,質(zhì)押的公示方法為交付,而登記的公信高于交付,故登記的抵押權(quán)優(yōu)先于質(zhì)押權(quán)

  質(zhì)押有公示方法(如交付),故有一定的公信力,而為登記的抵押權(quán)無任何公示方法,故無任何公信力,所以原質(zhì)押權(quán)優(yōu)于為登記的抵押上述的公式的適用對象只能是動產(chǎn),而不可能是不動產(chǎn),所以司考中常常以汽車、自行車、錄音機(jī)為例

  建設(shè)工程之上承包人享有法定抵押權(quán),若與約定抵押權(quán)相并存,前者應(yīng)優(yōu)于后者

  《海商法》中船舶優(yōu)先權(quán)>船舶留置權(quán)>船舶抵押權(quán)動產(chǎn)的原始取得

  債權(quán)規(guī)則有

  1)拾得人歸還失主而生的費用(無因管理費用),有權(quán)向失主主張

  2)但不得主張報酬(有懸賞廣告的除外)

  3)拾得人將遺失物據(jù)為己有的,構(gòu)成不當(dāng)?shù)美畟?/P>

  4)拾得人將遺失物據(jù)為己有據(jù)不返還的,構(gòu)成侵權(quán)之債

  5)拾得物非因拾得人故意而毀損、滅失的、拾得人不負(fù)賠償責(zé)任

  發(fā)現(xiàn)埋藏物、隱藏物的債權(quán)規(guī)則

  1)如能證明屬某人所有,且現(xiàn)行法律、政策允許,應(yīng)歸其人或者其繼承人所有

  2)所有人不明的,歸國家所有

  3)若發(fā)現(xiàn)人將埋藏物、隱藏物歸其主人的,不得請求報酬

  4)若歸國有,接受單位給予上繳人表揚或者物質(zhì)獎勵

  附合

  1)動產(chǎn)與動產(chǎn)的附合(混合):若能區(qū)分主物與從物,則新物歸原主人所有人所有,

  原主物所有人給原從物所有人以相應(yīng)補償,若不能區(qū)分主物與從物,則歸價值較高的物

  的原所有人,價值較高的物的原所有人給對方相應(yīng)的補償

  2)動產(chǎn)與不動產(chǎn)的附合:多發(fā)生在建筑或種植場合,由不動產(chǎn)所有人取得新物權(quán)所有

  權(quán),并給對方以相應(yīng)的補償

  3)附合與合同行為的區(qū)別:應(yīng)特別注意附合是一事實行為,而非民事法律行為。若不

  同物的所有人依協(xié)議而將各自擁有的物結(jié)合在一起,則不應(yīng)成立附合。而是共有關(guān)系

  加工:

  1.原則上采材料主義:新物歸原物所有人,有原物所有人給加工人以相應(yīng)補償

  2.作為例外的,若加工價值遠(yuǎn)大于原材料價值,也可歸加工人所有,由加工人給原材

  料所有人以相應(yīng)補償

  特別關(guān)注

  上述所有添附規(guī)則,是以行為人善意或由事件引發(fā)為前提的。若行為人惡意為添附行為,處理如下

  ²能拆除的,責(zé)令拆除(恢復(fù)原狀)

  ²不能拆除的,折價歸財產(chǎn)所有人善意取得

  對象——僅限于動產(chǎn)(一般動產(chǎn)、貨幣、無記名有價證券),而不包括不動產(chǎn)。

  但下列動產(chǎn)一般不作為善意取得之對象:

  ²盜臟物

  ²遺失物,失散的飼養(yǎng)動物、漂流物²埋藏物、隱藏物

  但上述三類動產(chǎn)在例外的情形下可適用善意取得:即第三人從同類物品之公共市場上取得

  在第三人與無權(quán)處分人進(jìn)行民事行為的當(dāng)時,第三人不知道對方對動產(chǎn)無所有權(quán)或無處

  分權(quán)。民法上的“善意”指不知情。要強(qiáng)調(diào)的是。善意取得為即時取得,只需第三人在

  行為當(dāng)時不知情即可。至于事后又知情的,并不影響善意取得之構(gòu)成

  善意取得構(gòu)成要件中還要求“第三人為有償取得”和“第三人已占有該財產(chǎn)”

  有償取得的方式包括互易、買賣、,但排除了贈與、遺贈等無償方式

  第三人取得所有權(quán)后,可以自由處分,若無償贈與他人,后者亦取得所有權(quán)

  無過錯責(zé)任(特殊侵權(quán)行為)、免責(zé)事由

  無過錯責(zé)任

  1)高度危險作業(yè)

  2)污染環(huán)境責(zé)任

  3)飼養(yǎng)動物侵權(quán)責(zé)任

  過錯推定責(zé)任

  1)地面施工責(zé)任

  2)建筑物侵權(quán)責(zé)任

  高空危險作業(yè)免責(zé)事由僅一種:受害人故意。若受害人僅有過失,仍由作業(yè)人承擔(dān)責(zé)

  任。受害人的故意,應(yīng)由作業(yè)人負(fù)舉證責(zé)任

  環(huán)境污染責(zé)任訴訟時效期間為3年

  環(huán)境污染責(zé)任免責(zé)事由有三種

  1)發(fā)生不可抗力并經(jīng)污染人及時采取合理措施仍未能避免損害發(fā)生的

  2)受害人過錯

  3)第三人過錯

  地面施工責(zé)任中若施工人能有效證明自己已盡法定警示義務(wù)(設(shè)置明顯標(biāo)志和采取安全措施),意味著施工人主觀上無過錯,免除責(zé)任;否則,即推定為有過錯,承擔(dān)民事責(zé)任

  遭受損害的是他人的人身傷害或財產(chǎn),而不包括施工人員自身傷害。后者應(yīng)依勞動合同或雇傭合同關(guān)系解決

  承擔(dān)責(zé)任的主體是施工人,即建設(shè)工程的承包人,而非發(fā)包人

  建筑侵權(quán)責(zé)任中若建筑物所有人或管理人,能夠舉證自己無過錯,則免責(zé)。

  承擔(dān)責(zé)任的主體是建筑物的所有人或者管理人

  如在有承租人的情況下,對出租房屋整體的維修義務(wù)人是所有人,房屋出租人(所有人)有義務(wù)保證房屋之安全,故樓房整體倒塌致人損害的責(zé)任主體應(yīng)是所有人而非承租人

輔導(dǎo)課程

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