第一部分 民事權(quán)利、義務(wù)與責(zé)任

　　德國學(xué)者馮·圖爾說：“權(quán)利是私法的核心概念，同時也是對法律生活多樣性的最后抽象。”權(quán)利構(gòu)建了民法的核心內(nèi)容，整個民法就是以權(quán)利為中心而構(gòu)建的體系。學(xué)習(xí)民法就是學(xué)習(xí)民事權(quán)利體系。對民事權(quán)利分類及其各自特征的掌握是我們學(xué)習(xí)民法的起點。

　　與民事權(quán)利緊密相列的概念是民事義務(wù)、民事責(zé)任。三者的邏輯聯(lián)系在于：有民事權(quán)利，必有相應(yīng)的民事義務(wù)，反之亦然;違反民事義務(wù)，必然產(chǎn)生相應(yīng)的民事責(zé)任。這三個概念及其分類，即是學(xué)習(xí)民法的基本概念，也是民法的基本常識。

　　基于認(rèn)識問題的邏輯順序，我們先從民事權(quán)利及其基本的分類開始講起

　　一、民事權(quán)利及分類

　　民事權(quán)利是指民事主體為實現(xiàn)某種利益而為某種行為或不為某種行為的可能性。法律賦予主體享有一定的民事權(quán)利，實際上是確定人們享有利益和實現(xiàn)某種利益行為的范圍或限度。在法定限度內(nèi)，權(quán)利主體可以依自己的意志享有某種利益，或者依自己的意志去實現(xiàn)某種利益，由此表現(xiàn)出權(quán)利的意志因素，反映出權(quán)利人的行為自由。

　�、�.人身權(quán)、財產(chǎn)權(quán)與綜合性權(quán)利

　　這是以權(quán)利內(nèi)容的性質(zhì)為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。財產(chǎn)權(quán)包括物權(quán)、債權(quán)，不具有專屬于性;人身權(quán)包括人格權(quán)與身份權(quán)，具有專屬性。

　　所謂綜合性權(quán)利是指由財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)結(jié)合所產(chǎn)生的一類權(quán)利，其內(nèi)容既包括財產(chǎn)利益也包括人身利益，專屬性也不十分強烈。這類權(quán)利有三個：知識產(chǎn)權(quán)(具有財產(chǎn)權(quán)與人身權(quán)雙重性質(zhì))、繼承權(quán)(就其內(nèi)容屬財產(chǎn)權(quán)，但通常基于身份關(guān)系而取得)和社員權(quán)(如公司股東的股東權(quán)、合作社的社員權(quán)、建筑物區(qū)分所有權(quán)中的業(yè)主權(quán)等)。

　　㈡.絕對權(quán)與相對權(quán)

　　這是以義務(wù)主體是否特定以及權(quán)利的特點所作的分類。絕對權(quán)是指無須通過義務(wù)人實施一定的行為即可實現(xiàn)并可對抗不特定人的權(quán)利，如人身權(quán)、物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)等。由于絕對權(quán)的義務(wù)主體不特定，故又稱對世權(quán)。相對權(quán)是必須通過義務(wù)人實施一定的行為才能實現(xiàn)并只能對抗特定人的權(quán)利，最典型者莫過于債權(quán)。由于相對權(quán)的義務(wù)主體是特定的，故又稱對****。二者的相對區(qū)別在于：

　　1.絕對權(quán)的義務(wù)人不特定;相對權(quán)的義務(wù)人特定。

　　2.絕對權(quán)的法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)不對應(yīng)，權(quán)利人享有權(quán)利但無義務(wù)，義務(wù)人負(fù)有義務(wù)但不因此而享有權(quán)利;在相對權(quán)的法律關(guān)系中，雙方主體的權(quán)利義務(wù)具有相對性。

　　3.絕對權(quán)具有排他性，在遭受侵害時可以針對任何第三人提出主張與提起訴訟;但相對權(quán)只能是針對特定人產(chǎn)生效力的權(quán)利。

　　4.絕對權(quán)大多是公開的，故適用權(quán)利公示原則，并應(yīng)當(dāng)受到侵權(quán)法的保護;相對權(quán)都是一種不公開的權(quán)利，僅在特定當(dāng)事人之間具有約束力，故不具有公示性，所以債權(quán)人一般不得向第三人主張侵權(quán)責(zé)任。

　　5.絕對權(quán)受到侵害，其救濟方法首先要考慮恢復(fù)原狀，而后才是賠償損失的應(yīng)用;而對相對權(quán)的侵害通常采用損害賠償?shù)难a救方式。

　�、�.既得權(quán)與期待權(quán)

　　這是以是否已經(jīng)取得為標(biāo)準(zhǔn)所作的分類。既得權(quán)是指權(quán)利人已經(jīng)取得且可以實現(xiàn)的權(quán)利，期待權(quán)是指將來有取得與實現(xiàn)的可能性的權(quán)利。一般的民事權(quán)利都是既得權(quán)，

　　期待權(quán)是當(dāng)事人尚未取得，必須有一定的事實發(fā)生才能實現(xiàn)，主要包括以下幾種類型：

　　1.在所有權(quán)保留買賣中，買受人對標(biāo)的物的所有權(quán)所享有的期待利益。

　　2.在附期限和附生效條件的合同中，在條件尚未成就或期限尚未到來之前，一方就合同所產(chǎn)生的債權(quán)享有的期待利益。

　　3.保險合向受益人的權(quán)利。

　　4.繼承人的權(quán)利。如法定繼承人在繼承開始前，法定繼承人對遺產(chǎn)的期待;遺囑成立之后，遺囑繼承人對遺囑繼承的財產(chǎn)享有的期待;遺贈撫養(yǎng)協(xié)議成立后撫養(yǎng)人對于用于遺贈的財產(chǎn)所有權(quán)的期待。

　�、�.主權(quán)利與從權(quán)利

　　根據(jù)民事權(quán)利之間的主從關(guān)系可以將民事權(quán)利作此分類。主權(quán)利是指在相互關(guān)聯(lián)的幾項民事權(quán)利中，不依賴于其他權(quán)利即可獨立存在的權(quán)利，也稱獨存權(quán);從權(quán)利則是不能獨立存在而從屬于主權(quán)利的權(quán)利，又稱附屬權(quán)，如為擔(dān)保債權(quán)實現(xiàn)而設(shè)定的擔(dān)保物權(quán)，就是相對于主債權(quán)的一種從權(quán)利�？梢姡�主權(quán)利與從權(quán)利是一對相對的法律概念，只有在具有主從關(guān)系的法律關(guān)系中才存在這種劃分。主權(quán)利是從權(quán)利的基礎(chǔ)與前提，從權(quán)利依附于主權(quán)利而存在。所以，從權(quán)利隨主權(quán)利成立而成立、生效而生效、變更而變更、轉(zhuǎn)讓而轉(zhuǎn)讓、消滅而消滅(可參見《擔(dān)保法》第52、73、88條)。權(quán)利人不能在轉(zhuǎn)讓主權(quán)利的情況下而單獨保留從權(quán)利，也不能在拋棄主權(quán)利的情況下而單獨享有從權(quán)利。

　　㈤.專屬權(quán)與非專屬權(quán)

　　以民事權(quán)利與主體之間是否存在專屬關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，可分為專屬權(quán)與非專屬權(quán)。

　　專權(quán)是指專屬于某特定民事主體的權(quán)利。如人格權(quán)、身份權(quán)均為專屬權(quán)。專屬權(quán)的性質(zhì)決定了專屬權(quán)不得讓與、拋棄和繼承，但也有例外，例如企業(yè)的名稱權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。非專屬權(quán)，是指不屬于某特定民事主體專有的權(quán)利。非專屬權(quán)可以讓與、拋棄和繼承。一般，財產(chǎn)權(quán)多屬非專屬權(quán)。但依《憲法》第9～10條的規(guī)定，礦藏、水流、森林、山嶺等自然資源以及城市的土地的所有權(quán)歸國家，為專屬權(quán)。

　　㈥.原權(quán)利(合法事實引起的權(quán)利)與救濟權(quán)(責(zé)任請求權(quán))

　　根據(jù)民事權(quán)利是原生的還是派生的，民事權(quán)利可分為原權(quán)利與救濟權(quán)。原權(quán)利是民事法律關(guān)系中存在的權(quán)利。救濟權(quán)是在原權(quán)利受到侵害或有受到侵害的現(xiàn)實危險時的權(quán)利。救濟權(quán)是基于原權(quán)利而派生出的權(quán)利，其目的在于救濟被侵害的原權(quán)利

　�、�.支配權(quán)、請求權(quán)、抗辯權(quán)與形成權(quán)

　　1.支配權(quán)―――是典型的絕對權(quán)

　　支配權(quán)是指權(quán)利人可以直接支配權(quán)利客體(物、人身利益與智力成果)并享有其利益的權(quán)利，典型者如物權(quán)、知識產(chǎn)權(quán)、人身權(quán)。―――所謂的侵權(quán)，就是指侵犯支配權(quán)

　　其特點是：(1)客體是特定的;(2)權(quán)利主體是特定的;(3)義務(wù)主體是不侍定的;(4)實現(xiàn)不需要義務(wù)人的積極作為;(5)具有排他效力。

　　支配權(quán)常常是確認(rèn)之訴的對象。

　　2.請求權(quán)―――是典型的相對權(quán)

　　請求權(quán)是指權(quán)利人要求他人為特定行為(作為或不作為)的權(quán)利。

　　其特點是：(1)具有相對性;(2)具有非公示性;(3)大多表現(xiàn)為實體權(quán)利。

　　請求權(quán)作為獨立的實體權(quán)利，連接了實體法與程序法的權(quán)利，因為民事訴訟可以分為三種，即確認(rèn)之訴、給付之訴、變更之訴，這三種訴訟中給付之訴是民事訴訟的核心，而給付之訴的基礎(chǔ)就是請求權(quán)。請求權(quán)可以獨立存在，也可以只是某權(quán)利的內(nèi)容(權(quán)能)。請求權(quán)與債權(quán)的關(guān)系是：請求權(quán)是債權(quán)的主要內(nèi)容，但債權(quán)又不限于請求權(quán)，債權(quán)的權(quán)能除了請求權(quán)之外，還包括“選擇、解除、終止等權(quán)能”。而且，債權(quán)請求權(quán)因時效而消滅時，債權(quán)雖然減損了其強制力量，但仍然存在。債務(wù)人仍為履行之給付者，不得以不知時效為理由，而主張返還(《民法通則》第138條、《民通意見》第173條)。請求權(quán)既然可以是某權(quán)利的內(nèi)容，說明它是基于基礎(chǔ)權(quán)利而發(fā)生的，有基礎(chǔ)權(quán)利，才能有請求權(quán)。請求權(quán)因基礎(chǔ)權(quán)利的不同可分為：

　　(1)物權(quán)請求權(quán)：返還原物請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán);

　　(2)債權(quán)的請求權(quán)：合同履行的請求權(quán)，違約損害賠償請求權(quán)、締約過失請求權(quán)、無因管理請求權(quán)、侵權(quán)的請求權(quán)、不當(dāng)?shù)美�所產(chǎn)生的請求權(quán);

　　(3)占有保護的請求權(quán)：占有返還請求權(quán)、停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán);

　　(4)人格權(quán)和身份權(quán)法上的請求權(quán)：人格受到侵害而產(chǎn)生的停止浸害、排除妨害、消除危險請求權(quán)，以及身份法上的撫養(yǎng)請求權(quán)、贍養(yǎng)請求權(quán);

　　(5)知識產(chǎn)權(quán)法上的請求權(quán)：知識產(chǎn)權(quán)受到侵害產(chǎn)生的停止侵害請求權(quán)、排除妨害請求權(quán)、消除危險請求權(quán)。

　　請求權(quán)在民法上的意義還在于，它確立了訴訟時效制度的范圍，從而使訴訟時效與取得時效之間有明顯的區(qū)別：一般認(rèn)為，訴訟時效適用的對象是請求權(quán)(只適用于債權(quán)請求權(quán)和繼承法上的請求權(quán))

　　請求權(quán)與訴權(quán)的關(guān)系是：請求權(quán)是訴權(quán)產(chǎn)生的基礎(chǔ)，但請求權(quán)本身不等同于訴權(quán)：請求權(quán)具有可訴性，因此只有當(dāng)事人進入訴訟領(lǐng)域之后，請求權(quán)確實派生出訴權(quán)，訴權(quán)正是請求權(quán)在訴訟上的表現(xiàn)。

　　3.抗辯權(quán)

　　又稱異議權(quán)，是指對抗對方的請求權(quán)的權(quán)利�？梢哉f.，請求權(quán)是矛，抗辯權(quán)是盾，抗辯權(quán)的功能在于延緩請求權(quán)的行使或使請求權(quán)歸于消滅。

　　(1)抗辯權(quán)的特征：

　�、倨湫惺挂哉埱髾�(quán)的行使為前提，沒有請求權(quán)的行使，抗辯權(quán)自無必要行使。

　　②抗辯權(quán)只能由法律明確規(guī)定而產(chǎn)生，約定的抗辯事由只能產(chǎn)生合同的權(quán)利，而不是抗辯權(quán)。

　�、劭罐q權(quán)為私權(quán)，否行使完全由當(dāng)事人來決定，不主動援引者視為放棄;法官不得主動依職權(quán)審查抗辯權(quán)是否存在。

　　④抗辯權(quán)的行使有一定的期限限制，該期限要么由法律規(guī)定，要么推定為合理期限，但抗辯權(quán)沒有自己獨立的行使期間，因為抗辯權(quán)是依附于請求權(quán)而發(fā)生的，如果對方請求權(quán)合法成立，則抗辯權(quán)也就合法成立，如果對方的請求權(quán)不合法，則抗辯權(quán)也無必要行使。

　　(2)根據(jù)不同的標(biāo)準(zhǔn)，抗辯權(quán)可以分為不同類別：

　　①實體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)：

　　程序法上的抗辯權(quán)是指被告針對原告的訴訟請求從程序上提出異議，如管轄異議等。我國合同法上的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于實體法上的抗辯權(quán)。應(yīng)當(dāng)指出，從實體角度看，抗辯權(quán)與抗辯不是一個概念，后者包含的事由極其廣泛，凡屬于對抗對方主張的事由皆屬于抗辯。而抗辯權(quán)是一個嚴(yán)謹(jǐn)?shù)姆�律概念。區(qū)分實體法上的抗辯權(quán)與程序法上的抗辯權(quán)的意義在于：程序法上的抗辯權(quán)可以由法官依職權(quán)審查;而對于實體法上的抗辯權(quán)，是否行使法官不得干涉。

　�、谟谰眯钥罐q權(quán)與延期性抗辯權(quán)：

　　永久性抗辯權(quán)又稱為消滅性抗辯權(quán)，指權(quán)利人有永久阻止他人行使請求權(quán)的權(quán)利，例如：訴訟時效已屆滿，債權(quán)人甲請求債務(wù)人乙給付、乙提出訴訟時效己屆滿的證據(jù)這就是行使永久性辯權(quán)的行為，抗辯權(quán)可永久行使。又如，若存在合同請求權(quán)時，合同履行、代物清償、提存、抵消、免除、解除合同等都構(gòu)成永久性抗辯。延期性抗辯權(quán)指權(quán)利人在一定期間內(nèi)、一定條件下可以提抗辯權(quán)，而非永久可以抗辯。合同法上的同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)以及擔(dān)保法上的先訴抗辯權(quán)，均屬于延期性抗辯權(quán)。

　　特別注意：抗辯權(quán)的作用在于“對抗”而非否認(rèn)對方的權(quán)利�？罐q權(quán)的行使以請求權(quán)存在且提出請求為前提。在未提出請求權(quán)的情況下，抗辯權(quán)無從行使。故而，在權(quán)利已消滅的情況下，不適用抗辯權(quán)。如甲欠乙1萬元，一年后甲已償還，后乙又要求甲再給付1萬元，甲予以拒絕，否認(rèn)自已欠乙1萬元的債務(wù)。這在性質(zhì)上可稱否認(rèn)權(quán)，不屬于抗辯權(quán)。

　　4.形成權(quán)(形成權(quán)本是倭語，在日本法上是(單方)變更的意思)

　　形成權(quán)是指權(quán)利人依單方意思表示使民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、消滅的權(quán)利。形成權(quán)必須通過行使才能產(chǎn)生效力，否則雖然權(quán)利人享有權(quán)利，但法律關(guān)系不會發(fā)生任何變動。形成權(quán)的行使不以相對人的同意為要件，故對相對人的影響甚大，只有及時行使才能使法律關(guān)系盡快明確，為此需要在法律上規(guī)定除斥期間。依此期間，權(quán)利人逾期不行使將導(dǎo)致權(quán)利的消滅。如果法律規(guī)定了該期間，即是形成權(quán)的存續(xù)期間;沒有規(guī)定的，依當(dāng)人的約定期間;無約定的，應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)行使，否則權(quán)利即告消滅(《合同法》第95條)。

　　另外，形成權(quán)的行使還要遵循兩條規(guī)則：一是不得附任何條件或期限(見《合同法》第99條第2款)，二是一經(jīng)行使不得撤銷。因為行使形成權(quán)的意思表示一旦到達對方即生效，故無所謂撤銷。但在到達對方之前，意思表示尚未生效，故自然可以撤回。

　　(1)形成權(quán)具有下述特點：

　�、傩纬蓹�(quán)的行使表現(xiàn)為單方行為：

　�、趩畏剿急硎疽唤�(jīng)到達對方即為生效(是故，行使形成權(quán)的意思表示可以撤回但不得撤消);

　�、坌ЯΦ漠a(chǎn)生不需要另一方作出某種輔助行為或共同的行為;