序言：刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的國之大法，在國考中屬于每年必考的科目，09年一共考了7道法律常識題，其中就有一道刑法題，復(fù)習(xí)自有必要。不過也應(yīng)當(dāng)承認(rèn)，在客觀上，刑法體系嚴(yán)密，知識豐富，復(fù)習(xí)起來頗難入手——也不易提高。還有半個月時間就是筆試，時間很緊，任務(wù)很重，我們總結(jié)歸納了一些近年來法學(xué)界關(guān)注的熱點和刑法學(xué)的傳統(tǒng)重點，既是預(yù)測，也是有的放矢，希望助大家一臂之力。下列題目來自近年來司法考試或法律碩士聯(lián)考的真題，需要指出的是，相對于掌握原理而言，記住結(jié)論更為重要。

1、甲男明知乙女只有13周歲，誤以為法律并不禁止征得幼女同意后的性交行為。于是在征得乙女的同意后與乙女發(fā)生了性交。甲的行為屬于下列何種情形？

A．幻覺犯，不構(gòu)成奸淫幼女罪

B．法律認(rèn)識錯誤，構(gòu)成奸淫幼女罪

C．對象認(rèn)識錯誤，構(gòu)成奸淫幼女罪

D．客體認(rèn)識錯誤，不構(gòu)成奸淫幼女罪

答案：B

解析：本題考查認(rèn)識錯誤的知識。刑法上的認(rèn)識錯誤是指行為人對自己行為在法律上的意義有不正確理解或者對有關(guān)客觀事實存在不符合真相的認(rèn)識，包括法律認(rèn)識錯誤與事實認(rèn)識錯誤。法律認(rèn)識錯誤包括三種情況：①行為人誤認(rèn)為自己實施的是刑法所禁止的犯罪行為，其實該行為并非刑法禁止的犯罪行為；②行為人誤認(rèn)為自己實施的行為不是刑法規(guī)定的犯罪行為，而該行為是刑法規(guī)定的犯罪行為，本題中甲的行為即屬于這一情形；③行為人對自己實施的犯罪行為在罪名、罪數(shù)、量刑等方面有不正確的理解。對法律的認(rèn)識錯誤不影響定罪，故本題當(dāng)選B。

2、甲外出時在自己的住宅內(nèi)安放了防衛(wèi)裝置。某日晚，乙撬門侵入甲的住宅后，被防衛(wèi)裝置擊為輕傷。甲的行為是什么性質(zhì)？

A．故意傷害罪

B．正當(dāng)防衛(wèi)

C．防衛(wèi)不適時

D．民事侵權(quán)行為，不構(gòu)成犯罪

答案：B

解析：正當(dāng)防衛(wèi)和犯罪的區(qū)別是歷來的重點。首先，甲安裝防衛(wèi)裝置的行為不危害公共安全，安裝行為不是犯罪。其次，該裝置發(fā)揮作用時，不法侵害正在進行，裝置給乙造成的輕傷并未超過必要限度造成重大傷害，也不構(gòu)成防衛(wèi)過當(dāng)，符合正當(dāng)防衛(wèi)的構(gòu)成要件。

3、李某系A(chǔ)市建設(shè)銀行某儲蓄所記賬員。2002年3月20日下午下班時，李某發(fā)現(xiàn)本所出納員陳某將2萬元營業(yè)款遺忘在辦公桌抽屜內(nèi)未鎖。當(dāng)日下班后，李某趁所內(nèi)無人之機，返回所內(nèi)將該2萬元取出，用報紙包好后藏到自己辦公桌下面的垃圾袋中，并用紙箱遮住垃圾袋。次日上午案發(fā)，贓款被他人找出。對此，下列哪一種說法是正確的？

A．李某的行為屬于貪污既遂

B．李某的行為屬于貪污未遂

C．李某的行為屬于盜竊既遂

D．李某的行為屬于盜竊未遂

答案：C

解析：本題涉及兩個問題，一是構(gòu)成何罪——貪污還是盜竊？二是犯罪的停止形態(tài)——既遂還是未遂？注意貪污和盜竊的區(qū)別在于是否利用了職務(wù)便利，李所謂職務(wù)便利必須是與其業(yè)務(wù)、工作性質(zhì)相關(guān)的便利，僅僅是同處一室不屬于刑法上的職務(wù)便利，李某的行為不屬于利用職務(wù)便利，故應(yīng)當(dāng)定盜竊罪。那么是既遂還是未遂呢？刑法采失控說，即只要物主喪失了對物的控制，即認(rèn)定為既遂，注意不是以犯罪行為人控制了財物為標(biāo)準(zhǔn)，故李某雖然尚未將財物帶出單位，但對于銀行來說已經(jīng)喪失了對財物之控制權(quán)，故為既遂。

4、養(yǎng)花專業(yè)戶李某為防止偷花，在花房周圍私拉電網(wǎng)。一日晚，白某偷花不慎觸電，經(jīng)送醫(yī)院搶救，不治身亡。李某對這種結(jié)果的主觀心理態(tài)度是什么？

A.直接故意 B.間接故意

C.過于自信的過失 D.疏忽大意的過失

答案：B

解析：直接故意是指明知犯罪結(jié)果可能或必然發(fā)生而積極地追求這種結(jié)果的發(fā)生。間接故意是指明知犯罪結(jié)果有可能發(fā)生而放任其發(fā)生。過于自信是指明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，但輕信能夠避免，以致其發(fā)生，在考試中，過于自信與間接故意的區(qū)別在于行為人是否采取一定的避免措施或有某種輕信能夠避免的根據(jù)。疏忽大意指應(yīng)當(dāng)預(yù)見犯罪結(jié)果可能發(fā)生，但由于疏忽大意而沒有預(yù)見。

李某明知私拉電網(wǎng)可能發(fā)生嚴(yán)重的結(jié)果，且未采取任何防止結(jié)果出現(xiàn)的措施，對出現(xiàn)電人的結(jié)果是一種漠不關(guān)心的放任態(tài)度，所以是間接故意。

注意此題不是正當(dāng)防衛(wèi)，因為其措施已經(jīng)明顯超過必要限度，且造成了重大損失。

5、張某的次子乙，平時經(jīng)常因瑣事滋事生非，無端打罵張某。一日，乙與其妻發(fā)生爭吵，張某過來勸說。乙轉(zhuǎn)而辱罵張某并將其踢倒在地，并掏出身上的水果刀欲剌張某，張某起身逃跑，乙隨后緊追。張某的長子甲見狀，隨手從門口拿起扁擔(dān)朝乙的頸部打了一下，將乙打昏在地上。張某順手拿起地上的石頭轉(zhuǎn)身回來朝乙的頭部猛砸數(shù)下，致乙死亡。對本案中張某、甲的行為應(yīng)當(dāng)如何定性？

A.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)

B.張某的行為構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)

C.張某的行為屬于防衛(wèi)過當(dāng)，構(gòu)成故意殺人罪，甲的行為屬于正當(dāng)防衛(wèi)

D.張某和甲的行為均構(gòu)成故意殺人罪

答案：A

解析：本題考正當(dāng)防衛(wèi)的時間條件，注意乙已經(jīng)被甲打昏，業(yè)已喪失侵害能力，不法侵害已經(jīng)結(jié)束。此外，乙的行為屬于直接侵害人身安全的嚴(yán)重暴力犯罪，甲的行為并不過當(dāng)——只要乙的侵害行為正在進行，即使把乙打死了也不過當(dāng)。

6、陳某在商場金店發(fā)現(xiàn)柜臺內(nèi)放有一條重12克、價值1600元的純金項鏈，與自己所戴的鍍金項鏈樣式相同。陳某以挑選金項鏈為名，乘售貨員不注意，用自己的鍍金項鏈調(diào)換了上述純金項鏈。陳某的行為：

A.構(gòu)成盜竊罪

B.構(gòu)成詐騙罪

C.構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪的想象競合犯

D.構(gòu)成詐騙罪與盜竊罪二罪

答案：A

解析：甲調(diào)換項鏈的行為并不為售貨員所知，屬于“秘密竊取”，注意售貨員沒有將純金項鏈處分給甲的意思表示。

7、某外國商人甲在我國領(lǐng)域內(nèi)犯重婚罪，對甲應(yīng)如何處置？

A．適用我國刑法追究其刑事責(zé)任

B．通過外交途徑解決

C．適用該外國刑法追究其刑事責(zé)任

D．直接驅(qū)逐出境

答案：A

解析：凡是在我國境內(nèi)發(fā)生的外國人犯罪，除享有外交豁免權(quán)的外國人適用外交途徑解決外，均應(yīng)按我國刑法追究刑責(zé)。

8、下列情形哪一項屬于自首？

A．甲殺人后其父主動報案并將甲送到派出所，甲當(dāng)即交代了殺人的全部事實和經(jīng)過

B．甲和乙共同貪污之后，主動到檢察機關(guān)交代自己的貪污事實，但未提及乙

C．甲和乙共同盜竊之后，主動向公安機關(guān)反映乙曾經(jīng)詐騙數(shù)千元，經(jīng)查證屬實

D．甲給監(jiān)察局打電話，承認(rèn)自己收受他人1萬元賄賂，并交代了事情經(jīng)過，然后出走不知所蹤

答案：A

解析：自首簡單來說就是如實供述和自動投案，其中的如實供述包括對所知的同案犯所犯的共同罪行的供述，注意A中“送子投案”也屬自首。B錯在未徹底交代出同案的共同犯罪人乙的犯罪事實，C項中甲未如實供述自己的盜竊事實，D項僅如實供述自己的犯罪事實，但未主動投案。

9、甲深夜?jié)撊胍壹倚懈`，發(fā)現(xiàn)留長發(fā)穿花布睡衣的乙正在睡覺，意圖奸淫，便撲在乙身上強脫其衣。乙驚醒后大聲喝問，甲發(fā)現(xiàn)乙是男人，慌忙逃跑被抓獲。甲的行為：

A．屬于強奸預(yù)備

B．屬于強奸未遂

C．屬于強奸中止

D．不構(gòu)成強奸罪

答案：B

解析：本題屬于對象不能犯（客觀不能的一種）的未遂。預(yù)備是指犯罪的實行行為尚未開始，中止指主動放棄犯罪或自動有效地防止犯罪結(jié)果的發(fā)生，題中甲已開始實行行為（暴力足以控制被害人），但因?qū)ο笫悄腥�，不可能實施奸淫行為而被迫放棄，故為強奸未遂�?/span>

10、甲到乙的辦公室送文件，乙不在。甲看見乙辦公桌下的地上有一活期存折（該存折未設(shè)密碼），便將存折撿走。乙回辦公室后找不著存折，但看見桌上的文件，便找到甲問是否看見其存折，甲說沒看到。甲下班后去銀行將該存折中的5000元取走。甲的行為構(gòu)成：

A．侵占罪

B．盜竊罪

C．詐騙罪

D．金融憑證詐騙罪

答案：B

解析：本題考查的是盜竊罪與侵占罪的區(qū)分——二者都具有非法占有他人財物的目的，區(qū)分關(guān)鍵是涉案財物是否屬于遺忘物。本題中活期存折掉在乙自己的辦公桌下，辦公桌作為特定場所，乙并未喪失對其的控制，所以存折不應(yīng)屬于遺忘物，因此甲的行為構(gòu)成盜竊罪而非侵占罪。