第七章 法律要素

　　第一節(jié) 法律規(guī)則

　　一、法律規(guī)則的含義

　　法律規(guī)則是采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法律后果的行為規(guī)范。法律規(guī)則具有微觀指導(dǎo)性和可操作性強(qiáng)、確定性程度較高的特點(diǎn)。同時(shí)，法律規(guī)則也應(yīng)具有可訴性、合邏輯性、合體系性、可預(yù)測性等特性。

　　二、法律規(guī)則的種類

　　1.授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則

　　按照規(guī)則的內(nèi)容規(guī)定不同，法律規(guī)則可以分為授權(quán)性規(guī)則和義務(wù)性規(guī)則。

　　授權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。它又可分為權(quán)利性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。權(quán)利性規(guī)則是規(guī)定一般的主體(如公民和法人)行使權(quán)利之規(guī)則。職權(quán)性規(guī)則，是指規(guī)定國家機(jī)關(guān)及其工作人員行使職權(quán)之規(guī)則。

　　義務(wù)性規(guī)則，是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人們應(yīng)當(dāng)做出或不做出某種行為的規(guī)則。它也分為兩種1)命令性規(guī)則，是指規(guī)定人們的積極義務(wù)，即人們必須或應(yīng)當(dāng)作出某種行為的規(guī)則。(2)禁止性規(guī)則，是指規(guī)定人們的消極義務(wù)(不作為義務(wù))，即禁止人們作出一定行為的規(guī)則。

　　2.確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則

　　按照規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以把法律規(guī)則分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準(zhǔn)用性規(guī)則。

　　確定性規(guī)則，是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。

　　委任性規(guī)則，是指權(quán)利、義務(wù)的具體內(nèi)容尚未確定，而只規(guī)定由相應(yīng)國家機(jī)關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。

　　準(zhǔn)用性規(guī)則，是指本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是規(guī)定在此問題上應(yīng)援引或參照其他相應(yīng)規(guī)定的規(guī)則。

　　3.強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則

　　按照規(guī)則對(duì)人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不同，可以把法律規(guī)則分為強(qiáng)行性規(guī)則和任意性規(guī)則。

　　強(qiáng)行性規(guī)則，是指其規(guī)定的內(nèi)容具有強(qiáng)制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。

　　任意性規(guī)則在規(guī)定主體權(quán)利義務(wù)的同時(shí)，又允許當(dāng)事人在法律許可的范圍內(nèi)通過協(xié)商自行設(shè)定彼此的權(quán)利和義務(wù)，只有在當(dāng)事人沒有協(xié)議的情況下，才適用法律規(guī)定的權(quán)利和義務(wù)。

　　(二)法律規(guī)則與法律條文

　　法律規(guī)則是法律條文的內(nèi)容，法律條文是法律規(guī)則的表現(xiàn)形式。并不是所有的法律條文都直接規(guī)定法律規(guī)則的，也不是每一個(gè)條文都完整地表述一個(gè)規(guī)則或只表述一個(gè)法律規(guī)則的。

　　在法律條文中表述法律規(guī)則的情況大致有以下幾類情形:

　　1.一個(gè)完整的法律規(guī)則由數(shù)個(gè)法律條文來表述

　　2.法律規(guī)則的內(nèi)容分別由不同規(guī)范性法律文件的法律條文來表述

　　3.一個(gè)條文表述不同法律規(guī)則及其要素

　　4.法律條文僅規(guī)定法律規(guī)則的某個(gè)要素或若干要素

　　第二節(jié) 法律原則

　　一、法律原則的含義

　　法律原則是指在一定法律體系中作為法律規(guī)則的指導(dǎo)思想、基礎(chǔ)或本原的綜合的穩(wěn)定的原理和準(zhǔn)則。

　　法律原則和法律規(guī)則同為法律規(guī)范，但它們?cè)趦?nèi)容的明確性、適用范圍、適用方式和作用上存在區(qū)別，它們是兩種不同的法律規(guī)范。

　　1.在內(nèi)容上

　　法律規(guī)則的規(guī)定是明確具體的，它著眼于主體行為及各種條件(情況)的共性，其明確具體的目的是削弱或防止法律適用上的“自由裁量”。法律原則的著眼點(diǎn)不僅限于行為及條件的共性，而且關(guān)注它們的個(gè)別性。其要求比較籠統(tǒng)、模糊，它不預(yù)先設(shè)定明確的、具體的假定條件，更沒有設(shè)定明確的法律后果。

　　2.在適用范圍上

　　法律規(guī)則由于內(nèi)容具體明確，它們只適用于某一類型的行為。而法律原則對(duì)人的行為及其條件有更大的覆蓋面和抽象性，具有宏觀的指導(dǎo)性，其適用范圍比法律規(guī)則寬廣。

　　3.在適用方式上

　　法律規(guī)則是以“全有或全無的方式”(all-or-nothing fashion)應(yīng)用于個(gè)案當(dāng)中的。而法律原則的適用則不同。

　　4.在作用上

　　法律規(guī)則具有比法律原則強(qiáng)度大的顯示性特征，即相對(duì)于原則，法官更不容易偏離規(guī)則作出裁決。法律原則可以協(xié)調(diào)法律體系中規(guī)則之間的矛盾，彌補(bǔ)法律規(guī)則的不足與局限，甚至可以直接作為法官裁判的法律依據(jù);同時(shí)，法律原則通過在法律運(yùn)行中引入 “自由裁量”因素，不僅能夠保證個(gè)案的個(gè)別正義，避免法律規(guī)則“一律適用”可能造成的實(shí)質(zhì)不公正，而且使法律制度具有一定的彈性張力，在更大程度上使法律制度保持安定性和穩(wěn)定性。總之，法律制度在法律原則的支持下，能夠比制度的全部規(guī)則化具有更強(qiáng)的硬度和適應(yīng)性。

　　二、法律原則的種類

　　1.公理性原則和政策性原則

　　按照法律原則產(chǎn)生的基礎(chǔ)不同，可以把法律原則分為公理性原則和政策性原則。公理性原則，即由法律原理(法理)構(gòu)成的原則，是由法律上之事理推導(dǎo)出來的法律原則，是嚴(yán)格意義的法律原則，在國際范圍內(nèi)具有較大的普適性。政策性原則是一個(gè)國家或民族出于一定的政策考量而制定的一些原則，具有針對(duì)性、民族性和時(shí)代性。

　　2.基本原則和具體原則

　　按照法律原則對(duì)人的行為及其條件之覆蓋面的寬窄和適用范圍大小，可以把法律原則分為基本原則和具體原則。基本法律原則是整個(gè)法律體系或某一法律部門所適用的、體現(xiàn)法的基本價(jià)值的原則。具體法律原則是在基本原則指導(dǎo)下適用于某一法律部門中特定情形的原則。

　　3.實(shí)體性原則和程序性原則

　　按照法律原則涉及的內(nèi)容和問題不同，可以把法律原則分為實(shí)體性原則和程序性原則。實(shí)體性原則是直接涉及實(shí)體法問題(實(shí)體性權(quán)利和義務(wù)等)的原則。程序性原則是直接涉及程序法(訴訟法)問題的原則。

　　第三節(jié) 法律概念

　　一、法律概念的含義

　　法律概念是法律的構(gòu)成要素之一，是指在長期的法學(xué)研究和法律實(shí)踐基礎(chǔ)上對(duì)經(jīng)常使用的一些專門術(shù)語進(jìn)行抽象、概括所形成的具有特定法律意義的概念。

　　二、法律概念的種類

　　按照法律概念所涉及的因素，可將其分為四類1)主體概念。(2)關(guān)系概念。(3)客體概念。(4)事實(shí)概念。