第十部分 合同分則

　　一、買賣合同

　　1.所有權(quán)轉(zhuǎn)移

　　(1)法定三公式：以交付為中心

　　【合同法】第一百三十三條　【所有權(quán)轉(zhuǎn)移】標(biāo)的物的所有權(quán)自標(biāo)的物交付時(shí)起轉(zhuǎn)移，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

　　一般動(dòng)產(chǎn)：合同+交付=所有權(quán)

　　特殊動(dòng)產(chǎn)(車、船、飛機(jī))：合同+交付=所有權(quán)+登記=對(duì)抗第三人

　　不動(dòng)產(chǎn)：合同+過戶登記=所有權(quán)

　　交付指客觀上表現(xiàn)為占有的轉(zhuǎn)移，主觀上有轉(zhuǎn)移所有權(quán)的意思

　　現(xiàn)實(shí)交付(改變占有)：

　　送貨上門、自提貨物、代辦托運(yùn)

　　觀念上的交付(沒有轉(zhuǎn)移占有)：

　　簡(jiǎn)易交付：買受人已經(jīng)提前占有標(biāo)的物

　　指示交付：返還請(qǐng)求權(quán)的讓與

　　擬制交付：向買受人交付提取標(biāo)的物的單證

　　占有改定：出賣人出賣標(biāo)的物后再保留一段時(shí)間的占有(不能視為買賣+借用)

　　(2)約定優(yōu)先：所有權(quán)保留(只適用于動(dòng)產(chǎn))

　　【合同法】第一百三十四條　【所有權(quán)保留】當(dāng)事人可以在買賣合同中約定買受人未履行支付價(jià)款或者其他義務(wù)的，標(biāo)的物的所有權(quán)屬于出賣人。(風(fēng)險(xiǎn)和孳息仍然是交付時(shí)轉(zhuǎn)移)

　　2.風(fēng)險(xiǎn)(不區(qū)分動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn))

　　風(fēng)險(xiǎn)，是指在買賣過程中，由于不可歸責(zé)于買賣雙方當(dāng)事人的事由而使標(biāo)的物遭受毀損、滅失的情形。導(dǎo)致風(fēng)險(xiǎn)發(fā)生的事由包括不可抗力、意外事件以及當(dāng)事人不能頂見的第蘭人的原因等。通俗地講，風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)講的是在買賣過程中，由于“天有不測(cè)風(fēng)云”，標(biāo)的物眼睜睜地毀滅了，誰來承擔(dān)這一損害后果。 注意：所有權(quán)與風(fēng)險(xiǎn)之間并無絕對(duì)的對(duì)應(yīng)關(guān)系。

　　(1)所有人主義：

　　原則：適用于非轉(zhuǎn)移所有權(quán)的場(chǎng)合

　　注意：試用買賣中，試用期的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)

　　(2)交付主義：

　　原則：適用于轉(zhuǎn)移所有權(quán)的場(chǎng)合(買賣、互易、供用水電氣、借款、贈(zèng)與)

　　【合同法】第一百四十二條　【一般風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)】標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，在標(biāo)的物交付之前由出賣人承擔(dān)，交付之后由買受人承擔(dān)，但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。

　　【合同法】第一百四十五條　【貨交承運(yùn)人】當(dāng)事人沒有約定交付地點(diǎn)或者約定不明確，依照本法第一百四十一條第二款第一項(xiàng)的規(guī)定標(biāo)的物需要運(yùn)輸?shù)�，出賣人將標(biāo)的物交付給第一承運(yùn)人后，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)。

　　【合同法】第一百四十七條　【輔助單證資料不影響風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移】出賣人按照約定未交付有關(guān)標(biāo)的物的單證和資料的，不影響標(biāo)的物毀損、滅失風(fēng)險(xiǎn)的轉(zhuǎn)移。

　　(3)例外有二：

　　【合同法】第一百四十三條　【延期收貨的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)】因買受人的原因致使標(biāo)的物不能按照約定的期限交付的，買受人應(yīng)當(dāng)自違反約定之日起承擔(dān)標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)。

　　注意：由于出賣人原因不能按照約定期限交付的，還是按照實(shí)際的交付轉(zhuǎn)移風(fēng)險(xiǎn)

　　【合同法】第一百四十四條　【路貨買賣的風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)】出賣人出賣交由承運(yùn)人運(yùn)輸?shù)脑谕緲?biāo)的物，除當(dāng)事人另有約定的以外，毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)自合同成立時(shí)起由買受人承擔(dān)。

　　其他合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)：(與轉(zhuǎn)移所有權(quán)合同中的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)區(qū)別)

　　(一)動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押合同

　　在動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押期間，若因不可抗力不可歸責(zé)于質(zhì)押人、質(zhì)押權(quán)人的因素而致使質(zhì)押物毀損的，標(biāo)的物本身的風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)然由質(zhì)押人承擔(dān)。但同時(shí)，質(zhì)押權(quán)人亦喪失了動(dòng)產(chǎn)質(zhì)鉀權(quán)。

　　上述原理同樣適用于不動(dòng)產(chǎn)、動(dòng)產(chǎn)抵押及留置。

　　(二)租賃合同

　　承租期內(nèi)，因不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人之原因致租賃物毀損，其租賃物風(fēng)險(xiǎn)當(dāng)然由出租人承擔(dān)(見《合同法》第231條)此時(shí)，承租入可要求減少租金(部分毀損)或不支付租金(全部毀損)，并可解除合同。

　　上數(shù)法理同樣適用于融資租賃合同。

　　(三)貨運(yùn)合同

　　承運(yùn)期間，因不可抗力等不可歸責(zé)于雙方當(dāng)事人之原因致貨物毀損的，當(dāng)然由托運(yùn)人或收貨人(即買賣合同之出賣人或買受人)承擔(dān)貨物風(fēng)險(xiǎn)(《合同法》第311條)。但同時(shí)，承運(yùn)人喪失運(yùn)費(fèi)(《合同法》第314條)。

　　上述法理同樣適用于保管、倉(cāng)儲(chǔ)、委托、行紀(jì)、居間等提供勞務(wù)的合同。

　　(四)承攬合同

　　承攬合同的情形稍顯復(fù)雜：

　　(1)若原材料或半成品由定作人提供，承攬人保管期間因不可抗力等不可歸責(zé)于當(dāng)事人的因素致原材料毀損的，由定作人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn);

　　(2)若原材料或半成品由承攬人提供，則由承攬人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn);

　　(3)若已完成的工作成果毀損的，適用交付主義，交付之前由承攬人承擔(dān)，交付之后由定作人承擔(dān);

　　(4)上述3種情形下，除交付工作成果之情形外，承攬人均喪失酬金收取權(quán)。

　　上述原理同樣適用于建設(shè)工程合同等提供工作成果的合同。

　　(五)技術(shù)合同

　　技術(shù)合同的風(fēng)險(xiǎn)別具特色，依《合同法》第338條，技術(shù)開發(fā)合同履行過程中因出現(xiàn)無法克服的技術(shù)困難，致研發(fā)失敗、部分失敗的，該風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任承擔(dān)原則是：

　　(1)有約定的，從約定;

　　(2)無約定的，當(dāng)事人合理分擔(dān);

　　3.孳息歸屬(和風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的規(guī)則基本一樣)

　　(1)所有權(quán)主義：適用范圍――其他場(chǎng)合

　　注意：在有用益物權(quán)時(shí)，孳息歸用益物權(quán)人，而不是所有人

　　(2)交付主義：適用范圍――買賣場(chǎng)合

　　4.瑕疵擔(dān)保問題：

　　【合同法】第一百四十八條　【質(zhì)量瑕疵導(dǎo)致的買受人的拒絕受領(lǐng)權(quán)和解除權(quán)，以及由此產(chǎn)生的標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)】因標(biāo)的物質(zhì)量不符合質(zhì)量要求，致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同。買受人拒絕接受標(biāo)的物或者解除合同的，標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由出賣人承擔(dān)。

　　【合同法】第一百四十九條　【風(fēng)險(xiǎn)承擔(dān)與違約責(zé)任的關(guān)系】標(biāo)的物毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行債務(wù)不符合約定，買受人要求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利。

　　【合同法】第一百五十一條　【權(quán)利瑕疵擔(dān)保義務(wù)的免除】買受人訂立合同時(shí)知道或者應(yīng)當(dāng)知道第三人對(duì)買賣的標(biāo)的物享有權(quán)利的，出賣人不承擔(dān)本法第一百五十條規(guī)定的義務(wù)。

　　【合同法】第一百五十二條　【權(quán)利瑕疵導(dǎo)致的買受人的中止付款權(quán)】買受人有確切證據(jù)證明第三人可能就標(biāo)的物主張權(quán)利的，可以中止支付相應(yīng)的價(jià)款，但出賣人提供適當(dāng)擔(dān)保的除外。

　　【合同法】第一百五十八條　【標(biāo)的物檢驗(yàn)和瑕疵擔(dān)保期間】當(dāng)事人約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在檢驗(yàn)期間內(nèi)將標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的情形通知出賣人。買受人怠于通知的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定。

　　當(dāng)事人沒有約定檢驗(yàn)期間的，買受人應(yīng)當(dāng)在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當(dāng)發(fā)現(xiàn)標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標(biāo)的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的，視為標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定，但對(duì)標(biāo)的物有質(zhì)量保證期的，適用質(zhì)量保證期，不適用該兩年的規(guī)定。

　　出賣人知道或者應(yīng)當(dāng)知道提供的標(biāo)的物不符合約定的，買受人不受前兩款規(guī)定的通知時(shí)間的限制。

　　5.特種買賣：

　　(1)分批交貨

　　【合同法】第一百六十六條　【分批交貨的解除權(quán)】出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對(duì)其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。

　　出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實(shí)現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。

　　買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未交付的各批標(biāo)的物解除。

　　【合同法】第一百六十四條　【主物或從物不符約定時(shí)解除合同的效力】因標(biāo)的物的主物不符合約定而解除合同的，解除合同的效力及于從物。因標(biāo)的物的從物不符合約定被解除的，解除的效力不及于主物。

　　【合同法】第一百六十五條　【數(shù)物的解除】標(biāo)的物為數(shù)物，其中一物不符合約定的，買受人可以就該物解除，但該物與他物分離使標(biāo)的物的價(jià)值顯受損害的，當(dāng)事人可以就數(shù)物解除合同。

　　(2)分期付款

　　【合同法】第一百六十七條　【分期付款的全額價(jià)款請(qǐng)求權(quán)和解除權(quán)】分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的金額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一的，出賣人可以要求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。

　　出賣人解除合同的，可以向買受人要求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。

　　(3)樣品買賣：

　　【合同法】第一百六十八條　【樣品買賣合同質(zhì)量確定】憑樣品買賣的當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)封存樣品，并可以對(duì)樣品質(zhì)量予以說明。出賣人交付的標(biāo)的物應(yīng)當(dāng)與樣品及其說明的質(zhì)量相同。

　　【合同法】第一百六十九條　【樣品買賣合同瑕疵擔(dān)�！繎{樣品買賣的買受人不知道樣品有隱蔽瑕疵的，即使交付的標(biāo)的物與樣品相同，出賣人交付的標(biāo)的物的質(zhì)量仍然應(yīng)當(dāng)符合同種物的通常標(biāo)準(zhǔn)。

　　(4)試用買賣――注意：這里沒有使用費(fèi)的問題，而分期付款買賣中有使用費(fèi)問題

　　【合同法】第一百七十條　【試用買賣的試用期確定】試用買賣的當(dāng)事人可以約定標(biāo)的物的試用期間。對(duì)試用期間沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，由出賣人確定。

　　【合同法】第一百七十一條　【試用期滿的推定購(gòu)買】試用買賣的買受人在試用期內(nèi)可以購(gòu)買標(biāo)的物，也可以拒絕購(gòu)買。試用期間屆滿，買受人對(duì)是否購(gòu)買標(biāo)的物未作表示的，視為購(gòu)買。

　　(5)商品房買賣：

　　《最高人民法院關(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

　　第二條　出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明，與買受人訂立的商品房預(yù)售合同，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定無效，但是在起訴前取得商品房預(yù)售許可證明的，可以認(rèn)定有效。

　　第三條　商品房的銷售廣告和宣傳資料為要約邀請(qǐng)，但是出賣人就商品房開發(fā)規(guī)劃范圍內(nèi)的房屋及相關(guān)設(shè)施所作的說明和允諾具體確定，并對(duì)商品房買賣合同的訂立以及房屋價(jià)格的確定有重大影響的，應(yīng)當(dāng)視為要約。該說明和允諾即使未載入商品房買賣合同，亦應(yīng)當(dāng)視為合同內(nèi)容，當(dāng)事人違反的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

　　第六條　當(dāng)事人以商品房預(yù)售合同未按照法律、行政法規(guī)規(guī)定辦理登記備案手續(xù)為由，請(qǐng)求確認(rèn)合同無效的，不予支持。(預(yù)售合同不登記，不影響合同的生效)

　　當(dāng)事人約定以辦理登記備案手續(xù)為商品房預(yù)售合同生效條件的，從其約定，但當(dāng)事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對(duì)方接受的除外。

　　第七條　拆遷人與被拆遷人按照所有權(quán)調(diào)換形式訂立拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議，明確約定拆遷人以位置、用途特定的房屋對(duì)被拆遷人予以補(bǔ)償安置，如果拆遷人將該補(bǔ)償安置房屋另行出賣給第三人，被拆遷人請(qǐng)求優(yōu)先取得補(bǔ)償安置房屋的，應(yīng)予支持。

　　被拆遷人請(qǐng)求解除拆遷補(bǔ)償安置協(xié)議的，按照本解釋第八條的規(guī)定處理。

　　第八條　具有下列情形之一，導(dǎo)致商品房買賣合同目的不能實(shí)現(xiàn)的，無法取得房屋的買受人可以請(qǐng)求解除合同、返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任：

　　(一)商品房買賣合同訂立后，出賣人未告知買受人又將該房屋抵押給第三人;

　　(二)商品房買賣合同訂立后，出賣人又將該房屋出賣給第三人。

　　第九條　出賣人訂立商品房買賣合同時(shí)，具有下列情形之一，導(dǎo)致合同無效或者被撤銷、解除的，買受人可以請(qǐng)求返還已付購(gòu)房款及利息、賠償損失，并可以請(qǐng)求出賣人承擔(dān)不超過已付購(gòu)房款一倍的賠償責(zé)任：

　　(一)故意隱瞞沒有取得商品房預(yù)售許可證明的事實(shí)或者提供虛假商品房預(yù)售許可證明;

　　(二)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)抵押的事實(shí);

　　(三)故意隱瞞所售房屋已經(jīng)出賣給第三人或者為拆遷補(bǔ)償安置房屋的事實(shí)。

　　第十條　買受人以出賣人與第三人惡意串通，另行訂立商品房買賣合同并將房屋交付使用，導(dǎo)致其無法取得房屋為由，請(qǐng)求確認(rèn)出賣人與第三人訂立的商品房買賣合同無效的，應(yīng)予支持。

　　第十一條　對(duì)房屋的轉(zhuǎn)移占有，視為房屋的交付使用，但當(dāng)事人另有約定的除外。