今年初，國務院法制辦秘書行政司商全國人大常委會法制工作委員會國家法行政法室，對地方和部門在貫徹實施行政許可法中提出的有關問題進行認真研究，并專門編發(fā)了《行政許可法有關問題解答》。供地方、部門理解和執(zhí)行法律時參考。
　　行政許可法有關問題解答
　　一、總則1、判斷行政許可的標準有哪些？
　　判斷一個行為是否屬于行政許可，按照行政許可法第2條、第3條、第12條的規(guī)定，需要把握以下幾點：一是，行政許可是行政機關對經(jīng)濟和社會事務的管理行為，不包括對民事權利、民事關系的確認。據(jù)此，植物新品種權的授予，組織機構代碼、商品條碼的注冊，產(chǎn)權登記，機動車登記，婚姻登記，戶籍登記，抵押登記等，不是行政許可；而城市規(guī)劃管理中選址意見書的批準，土地管理中對國有土地使用權出讓的批準，是行政許可。
　　二是，行政許可是行政機關的外部行政管理行為。外交部門對地方政府外事辦公室護照簽證自辦權等的審批，不是外部行政管理行為，不是行政許可。
　　三是，行政許可是行政機關對公民、法人或者其他組織的申請經(jīng)審查后決定其可以從事有關活動的行為。因此，行政機關采用檢驗、檢測等手段對市場產(chǎn)品的日常監(jiān)管不是行政許可。
　　2、行政許可法第5條規(guī)定，行政許可的實施應當公開。這里的“公開”具體指什么？
　　行政許可實施過程的“公開”，是指行政機關實施行政許可的活動，除涉及國家秘密、商業(yè)秘密和個人隱私的外，都要公開。根據(jù)行政許可法的規(guī)定，實施行政許可的公開包括：（1）實施行政許可的主體以及統(tǒng)一受理行政許可申請、統(tǒng)一送達行政許可決定的機構名稱要公開；（2）有關行政許可事項、依據(jù)、條件、數(shù)量、程序、期限的規(guī)定以及需要申請人提交的全部材料的目錄和申請書示范文本要公開；（3）行政機關在審查行政許可申請過程中聽取利害關系人意見以及舉行聽證、招標、拍賣、考試、考核、檢驗、檢測、檢疫，要公開進行；（4 ）行政機關作出的準予行政許可的決定要予以公開，公眾有權查閱。
　　3、小煤礦的關閉、各種營運車輛的取締是否適用信賴保護原則？
　　對依法取得采礦許可的小煤礦、依法取得營運許可的車輛，如果行政機關實施行政許可依據(jù)的法律、法規(guī)、規(guī)章或者被許可人取得行政許可所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，為了公共利益的需要，可以依法撤回小煤礦的采礦許可證、車輛的營運證。由此對被許可人造成財產(chǎn)損失的，作出撤回決定的行政機關應當依法給予補償。
　　4、根據(jù)國務院關于整頓文化娛樂場所的文件，某市文化市場辦按照市政府的部署，將該市1 30個娛樂游藝場所壓縮到80個，這一行為是否屬于撤回行政許可？文化部門是按照先來后到的原則還是按經(jīng)營條件的優(yōu)劣決定哪些娛樂游場所予以保留？不予保留的，是否給予補償？
　　對依法取得行政許可。根據(jù)公共利益的需要，行政機關依法撤回沒有違法行為的被許可人取得的行政許可的，對被許可人因此受到的財產(chǎn)損失應當文化活動給予補償。
　　二、行政許可的設定5、某城市為控制大型批發(fā)市場（食品、藥品、建材等批發(fā)市場）重復建設，要求新建批發(fā)市場報政府審批。對批發(fā)市場的數(shù)量進行控制，是否可以認為屬于“公共資源配置”？
　　對這類事項，根據(jù)行政許可法第12條和第13條的規(guī)定，不應設定行政許可，也不屬于公共資源配置。
　　6、法律的隱含性規(guī)定，如種子法第45條規(guī)定，種子檢驗員應經(jīng)省級以上農(nóng)業(yè)、林業(yè)行政主管部門考核合格是否可以視為設定了行政許可？
　　這要看種子檢驗員是否為行政機關工作人員。如果種子檢驗員是行政機關工作人員，則不是行政許可；如果種子檢驗員不是行政機關工作人員，且未經(jīng)考核合格，個人不得從事有關種子檢驗服務，則屬于行政許可。
　　7、《旅行社管理條例》第6條規(guī)定：“設定旅行社，備下列條件：…（三）有經(jīng)培訓并持有省、自治區(qū)、直轄市以上人民政府旅游行政管理部門頒發(fā)的資格證書的經(jīng)宮人員�！笔欠窨梢砸暈樵O定了旅行社經(jīng)營管理管理人員資格？
　　屬于設定行政許可。同時，根據(jù)行政許可法的規(guī)定，法律、行政法規(guī)設定個人資格的，應當規(guī)定行政許可的實施機關、條件、程序、期限。
　　8、現(xiàn)行部門規(guī)章、規(guī)范性文件設立的行政許可確需保留，但一時又難以制定法律、行政法規(guī)的，如何處理？
　　對國務院部門規(guī)章、規(guī)范性文件設定的行政許可事項，屬于行政許可第12條規(guī)定的事項并且確需保留的，國務院部門提出意見報國務院行政審批制度改革工作領導小組辦公室，經(jīng)審核后確定予保留的，按照規(guī)定程序由國務院發(fā)布決定予以設定。
　　9、提請國務院發(fā)布決定設定行政許可的事項是否應當包括實施機關、條件、程序、期限等內(nèi)容？
　　根據(jù)行政許可的規(guī)定，設定行政許可應當規(guī)定行政許可的實施機關、條件、程序、期限。原則上，提請國務院發(fā)布決定設定行政許可，國務院商定中應當包括行政許可的實施機關、條件、程序、期限。部門規(guī)章可以對有關條件、程序、期限等作具體規(guī)定？
　　10、對現(xiàn)行依據(jù)帶密級的文件實施的行政許可處理？
　　屬于行政許可事項的，均應按照國務院的規(guī)定進行清理。清理后確定不再保留的行政許可事項，對設定該行政許可的有關文件予以修改、廢止；清理后確定保留的行政許可事項，應當制定法律、行政法規(guī)，或者由國務院發(fā)布決定予以設定。其中，清理后確定予保留的行政許可事項。如果其依據(jù)的法律文件因涉及國家安全等不宜公開的，可以改變管理方式，通過其他行政管理方式實現(xiàn)管理目的。
　　11、行政許可法第15條規(guī)定，地方不得設定企業(yè)或者說其他組織的設立登記及其前置性行政許可。這一規(guī)定是否意味著地方可以要求從事特定生產(chǎn)活動的企業(yè)在取得企業(yè)法人營執(zhí)照后取得行政許可？
　　根據(jù)行政許可法第15條的規(guī)定，對行政許可法第12條所列可以設定行政許可的事項，尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設定行政許可；尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，省級人民政府規(guī)章可以設定臨時性的行政許可。
　　地方性法規(guī)和省級人民政府規(guī)章可以在行政許可法規(guī)定的權限范圍內(nèi)依法設行政許可，不得設定應當國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可；不得設定企業(yè)或者其他組織的設立登記及其前置性行政許可。其設定的行政許可，不得限制其他地區(qū)個人或者企業(yè)到本地區(qū)從事生產(chǎn)經(jīng)營和提供服務，不得限制其他地區(qū)的商品進入本地區(qū)市場。
　　12、現(xiàn)行省級政府規(guī)章設定的行政許可項目，如確需保留，是否必須在2004年7月1日前制定相應的地方性法規(guī)。
　　根據(jù)行政許可法的規(guī)定，對行政許可法第12條所列可以設定行政許可的事項，尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需實施行政許可的，省級人民政府現(xiàn)行規(guī)章設定的相應行政許可可以視為行政許可第15條規(guī)定的臨時性行政許可。
　　13、省級人民政府規(guī)章設定的臨時性行政許可，實施滿一年后仍需繼續(xù)實施的，在相應的地方性法規(guī)出臺前的效力如何認定？
　　根據(jù)行政許可法的規(guī)定，省級人民政府規(guī)章設定的臨時性行政許可，實施滿一年后需要繼續(xù)實施。應當提請本級人民代表大會及其常務委員會制定地方性法規(guī)。省級人民代表大會及其常務委員會認為不需要制定地方性法規(guī)，或者制定了地方性法規(guī)但未設定行政許可的，省級人民政府規(guī)章設定的行政許可停止實施。
　　14、行政許可第14條、第15條中規(guī)定的“尚未制定法律”、“尚未制定法律、行政法規(guī)”以及“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)”是指具體事項范疇，還是指整個領域？
　　行政許可法第14條、第15條中規(guī)定的“尚未制定法律”、“尚未制定法律、行政法規(guī)”以及“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)”的情況，是指“尚未制定法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)”的事項。
　　“尚未制定法律”、“尚未制定法律、行政法規(guī)”以及“尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)”有兩咱情況：一是，對某一事項是否設定行政許可，上位法立法時沒有考慮到這個問題，下位法可以根據(jù)實際情況，在不違反行政許可法有關規(guī)定的前提下，設定行政許可；二是，對某一事項是否設定行政許可，上位法立時已經(jīng)考慮，其立法精神、立法原則要求對該事項不設定行政許可的，則下位法不得設定行政許可。
　　15、對行政許可法第15條第2款中的“應當由國家統(tǒng)一確定的公民、法人或者其他組織的資格、資質的行政許可”如何理解？
　　有關資格、資質的行政許可，應當由國家統(tǒng)一確定。
　　16、行政許可法頒布前制定的法律、法規(guī)沒有具體規(guī)定行政許可條件、程序和期限的，如何理解下位法的行政許可規(guī)定權？
　　2004年7月1日以后，設定行政許可，應當規(guī)定行政許可的實施機關、條件、程序期限。此前發(fā)布的法律，法規(guī)、設定了行政許可但未規(guī)定政府許可的條件、程序、期限的，規(guī)章可以對有關行政許可條件、程序、期限作出規(guī)定，修訂法律、法規(guī)時補充有關行政許可條件程序、期限的規(guī)定。
　　17、行政許可法第38條規(guī)定，申請人的申請符合法定條件、標準的，行政機關應當依法作出準予行政許可的書面決定。法定條件、標準是否包括部門規(guī)章中的條件？
　　根據(jù)行政許可法第16條的規(guī)定，部門規(guī)章可以在法律、行政法設定的行政許可事項范圍內(nèi)，對實施行政許可作出具體規(guī)定。部門規(guī)章對行政許可條件作出的規(guī)定未照法律、行政法規(guī)的授權范圍，者沒有在法律、行政法規(guī)定以外增設其他條件的，部門規(guī)章規(guī)定的條件可以作為行政許可決定的法條件。
　　18、法律、行政法規(guī)沒有明確規(guī)定某一事項實行行政許可制度，只規(guī)定：“×方面的管理辦法、制度由國務院×部門制定�！辈块T規(guī)章可否就某方面的管理設定行政許可事項？
　　法律、行政授權部門制定有關管理辦法、制度的，不能視為法律、行政法規(guī)授權部門規(guī)章設定行政許可。