2012年政法干警考試專業(yè)綜合Ⅰ模擬試卷及答案(五)(5)
二、多項選擇題
41.AB【解析】故意殺人罪與搶劫罪是結(jié)果犯,其既遂以發(fā)生法定的結(jié)果為標志。具體而言,故意殺人罪的既遂要求被害人被殺害,搶劫罪的既遂要求行為人搶到財物。破壞交通工具罪是危險犯,其既遂只要求特定的現(xiàn)實危險狀態(tài)出現(xiàn);誣告陷害罪屬于行為犯,其既遂既不要求結(jié)果發(fā)生,也不要求特定的現(xiàn)實危險狀態(tài)出現(xiàn),而只要求行為人的行為達到一定的程度即為既遂,具體說來,就是行為人捏造了事實并且進行了告發(fā),而不論他人是否受到刑事追究,就構(gòu)成犯罪的既遂。
42.AB【解析】刑法理論上將特殊身份作為主體構(gòu)成要件的或者作為刑罰加減根據(jù)的犯罪稱為身份犯。身份犯又可分為真正身份犯和不真正身份犯。真正身份犯是指以特殊身份作為主體要件,無此特殊身份,則犯罪就根本不會成立。不真正身份犯,是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的構(gòu)成。如果行為人不具備該身份,犯罪也成立。如果行為人具備該身份,則刑罰的科處就比不具有該身份的人要加重或者減輕。根據(jù)刑法和相關(guān)司法解釋的規(guī)定,國家機關(guān)工作人員犯誣告陷害罪和生產(chǎn)、銷售偽劣商品罪的應(yīng)予以從重處罰;報復(fù)陷害罪的主體必須是國家工作人員,因而屬于真正身份犯;對于國家機關(guān)工作人員犯重婚罪,刑法并沒有從重處罰的規(guī)定。
43.BCD【解析】甲的行為屬于目標打擊錯誤,又稱為行為誤差。所謂目標打擊錯誤是指行為人的侵害行為,由于失誤而致使實際侵害的對象與行為人意圖侵害的對象不一致。盡管因傷害導(dǎo)致死亡的后果和自己欲傷害的人不一致,但是乙與自己的父親都屬于“人”的范圍,因此這種不一致不影響對行為人罪責的認定。本案中,甲只是出于傷害的故意而導(dǎo)致死亡的后果,因此,應(yīng)成立故意傷害罪。
44.BC【解析】正當防衛(wèi)必須針對不法侵害人實施,而不能針對第三者,所以甲砸傷第三者的行為不屬于正當防衛(wèi),而是過失行為。
45.ABCD【解析】我國刑法理論根據(jù)罪狀的表達方式以及繁簡程度的不同,將罪狀分為簡單罪狀、敘明罪狀、引證罪狀和空白罪狀。
46.ACD【解析】本題考查我國民法的淵源。在我國目前國家認可的民事習慣及最高人民法院的司法解釋都屬于民法淵源,由此可見習慣作為民法淵源是受限制的,不是所有的民事習慣都可以作為民法淵源。另外,學說及法院判決皆不能作為法院裁判的依據(jù),不屬于民法淵源。
47.AD【解析】本題考查緊急避險的性質(zhì)。緊急避險屬于自衛(wèi)行為的一種,同時屬于私力救濟。
48.ABD【解析】在民法上,通常將各種保護物權(quán)的方法分為物權(quán)的保護方法和債權(quán)的保護方法。物權(quán)的保護方法如排除妨礙、停止侵害、返還原物等;而債權(quán)的保護方法主要是指賠償損失。
49.ABC【解析】所有權(quán)的取得方式有原始取得與繼受取得兩種,A、B、C項都是繼受取得所有杈的萬式。
50.ABCD【解析】A項為共有財產(chǎn)分割的方式,B項是共有財產(chǎn)分割的效力,C項涉及共有財產(chǎn)分割的原則,D項可以參見《民法通則意見》第92條。 三、簡答題
51.答:結(jié)果加重犯,也稱加重結(jié)果犯,是指法律規(guī)定的一個犯罪行為,由于發(fā)生了與該行為的性質(zhì)不相一致的嚴重結(jié)果,法律規(guī)定加重其法定刑的犯罪。結(jié)果加重犯具有下述特征:
(1)行為人實施了一種犯罪行為,這是結(jié)果加重犯成立一罪的基礎(chǔ)。
(2)行為造成了兩種犯罪結(jié)果:基本結(jié)果與加重結(jié)果。結(jié)果加重犯的本質(zhì)特征是一行為兩種結(jié)果。其中,基本結(jié)果是行為在通常的情況下應(yīng)有的結(jié)果,即正常的結(jié)果;而加重結(jié)果是行為通常不會產(chǎn)生的結(jié)果,而且是與基本犯罪的行為不相一致的結(jié)果。
(3)法律規(guī)定加重其刑,而不是加重其罪。這是構(gòu)成結(jié)果加重犯的一個重要條件。
(4)行為人對兩種結(jié)果出于不同的罪過。行為人對兩種結(jié)果是出于一種罪過心理還是不同的罪過心理,在理論上有不同的看法。從實際情況來看,結(jié)果加重犯的心理形式一般是多重的,在多數(shù)情況下不是單一的。
52.答:刑罰與其他法律強制方法的區(qū)別主要表現(xiàn)在:
(1)嚴厲程度不同。刑罰是所有的法律強制方法中最嚴厲的一種強制方法,它不僅可以剝奪犯罪人的人身自由、財產(chǎn)、政治權(quán)利,而且還可以剝奪犯罪人的生命。其他的法律強制方法都不可能達到刑罰的嚴厲程度。
(2)適用的對象不同。刑罰這種強制方法只能依照刑法的規(guī)定對實施了危害社會的行為、觸犯了刑事法律、應(yīng)當受到刑罰懲罰的犯罪人適用,沒有構(gòu)成犯罪的人不能受到刑罰制裁。其他的法律強制方法雖然也能與刑罰一起對犯罪人適用,但主要的適用對象是違法、違紀的人。
(3)適用的機關(guān)和程度不同。刑罰這種強制方法只能由人民法院依照刑事訴訟法的本_資料,來.源/于;貴_州學,習.網(wǎng) gzu521.com規(guī)定程序?qū)Ψ缸锶诉m用,其他任何機關(guān)、團體或者個人,都無權(quán)對即使是犯了罪的人適用刑罰。而其他的法律強制措施,有的雖然也是通過人民法院的判決實施的,但是所依照的是民事訴訟、行政訴訟的程序而不是刑事訴訟程序。
53.答:訴訟時效期間是指權(quán)利人不行使權(quán)利發(fā)生權(quán)利功效減損的法律效果需經(jīng)過的法定期間。該期間具有以下特點:
(1)法定性。訴訟時效期間一般屬于由法律直接作出規(guī)定。
(2)可變性。訴訟時效期間在符合法律規(guī)定的條件下,可以中止、中斷和延長。
(3)強制性。一是指當事人不得通過約定排除訴訟時效制度的適用,此為完全強制性;二是指當事人得約定縮短訴訟時效期間,但是不得約定延長訴訟時效期間,此為半強制性。54.答:雙務(wù)合同是指當事人雙方互負對待給付義務(wù)的合同,即一方當事人愿意負擔履行義務(wù),旨在使他方當事人因此負有對待給付義務(wù)。所謂單務(wù)合同,是指當事人僅有一方負擔給付義務(wù)的合同。在法律上區(qū)分雙務(wù)合同與單務(wù)合同具有以下意義:
(1)同時履行抗辯權(quán)行使上不同。雙務(wù)合同成立以后,當事人各方基于合同負履行義務(wù),一方負擔的義務(wù)是以他方負擔義務(wù)為前提的。只有在雙方均同時履行了自己的義務(wù)后,才能達到合同目的。因此,雙務(wù)合同的當事人可以主張同時履行抗辯權(quán)。而在單務(wù)合同中,因為只有一方負擔義務(wù),不存在雙方權(quán)利義務(wù)的相互對應(yīng)和牽連關(guān)系,不負履行義務(wù)的一方向負有履行義務(wù)的一方提出履行抗辯權(quán)時,對方無權(quán)要求同時履行。單務(wù)合同不適用同時履行抗辯權(quán)原則。
(2)風險負擔上不同。雙務(wù)合同中,雙方的權(quán)利義務(wù)互相依存、互為條件,如果非因一方當事人導(dǎo)致其不能履行合同義務(wù),其合同債務(wù)應(yīng)被免除,其享有的合同權(quán)利也歸于消滅。在此情況下,一方不再負有合同義務(wù),因此也無權(quán)要求對方履行;如果對方已經(jīng)作出履行的,則應(yīng)將其返還給對方。而在單務(wù)合同中,一方因不可抗力而導(dǎo)致不能履行義務(wù),不會發(fā)生雙務(wù)合同中的風險負擔問題。
(3)過錯致合同不履行的后果不同。在雙務(wù)合同中,如果非違約方已經(jīng)履行合同的,可以要求違約方履行合同或承擔其他違約責任;如果違約方要求解除合同,則對其已經(jīng)履行的部分有權(quán)要求未履行給付義務(wù)的一方返還其取得的財產(chǎn)。單務(wù)合同一般不存在如上情況。
四、辨析題
55.答:(1)這個說法不正確。
(2)犯罪客體是我國刑法所保護的,而為犯罪行為所侵害的社會主義社會關(guān)系,犯罪對象是危害社會行為所直接作用的物或者人.兩個概念是有顯著區(qū)別的。
(3)犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必備要件。能夠決定犯罪的性質(zhì),而犯罪對象則不一定具有這種法律屬性。
(4)任何犯罪都要使一定的犯罪客體受到侵害。而犯罪對象則不一定受到損害。
56.答:這種說法指出了民法中相鄰關(guān)系的要旨。相鄰關(guān)系是指相互毗鄰的不動產(chǎn)的所有人或者使用人因?qū)Σ粍赢a(chǎn)行使所有權(quán)或者使用權(quán)而發(fā)生的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系。
從主體上看,相鄰關(guān)系的主體是相互毗鄰的不動產(chǎn)所有權(quán)人或者使用權(quán)人;從客體上看,相鄰關(guān)系的客體是所有人或者使用人在行使不動產(chǎn)的所有權(quán)或者使用權(quán)的過程中所體現(xiàn)的財產(chǎn)利益和其他利益;從內(nèi)容上看,相鄰關(guān)系的一方相鄰人有權(quán)要求他方提供必要的便利,他方則應(yīng)給予必要的便利。其具體的表現(xiàn)為:相鄰?fù)恋氐耐ㄐ谢蛘加嘘P(guān)系;相鄰用水或者排水關(guān)系;相鄰建筑物范圍內(nèi)的通行關(guān)系;相鄰房屋的滴水關(guān)系;相鄰地下物或植物危及安全關(guān)系。
所以“鄰里相互方便,不要以鄰為壑”的說法體現(xiàn)了民法中的相鄰關(guān)系。但是,相鄰關(guān)系并不僅僅指的是鄰里之間,其范圍很廣,還包括了不動產(chǎn)的相鄰關(guān)系。其處理的原則便是有利生產(chǎn)、方便生活;互助團結(jié)、公平合理。所以不能“以鄰為壑”。
五、法條分析題
57.答:本條是關(guān)于犯罪預(yù)備的特征及其處罰原則的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定,犯罪預(yù)備具有下列特征:
(1)規(guī)定的為了犯罪準備工具、制造條件的行為。
(2)犯罪預(yù)備行為必須在著手實行犯罪前停頓下來。所謂著手實行犯罪,是指開始實施特定犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。
(3)犯罪預(yù)備停頓在犯罪預(yù)備階段必須是由于行為人意志以外的原因。所謂行為人意志以外的原因是指不受行為人意志控制的足以制止行為人犯罪意圖,迫使其不得不停止犯罪預(yù)備行為。
對于預(yù)備犯,可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。即在通常情況下,對于預(yù)備犯都應(yīng)比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
58.答:(1)該條是關(guān)于附條件民事法律行為的規(guī)定。
(2)附條件民事法律行為是指雙方當事人在民事法律行為中設(shè)立一定事由作為條件,以該條件的成就與否作為決定該民事法律行為效力產(chǎn)生或者解除根據(jù)的民事法律行為。
(3)附條件法律行為是法律為了適應(yīng)社會成員在生產(chǎn)或生活中的各種特殊需要而設(shè)立的一種特殊的民事法律行為。
(4)附條件民事法律行為本身與其他民事法律行為一樣,適用民法通則有關(guān)民事法律行為的各項規(guī)定,但其所附條件應(yīng)當符合相應(yīng)的法律要求。即所附條件必須具有未來性、意定性、或然性、合法性以及特定的目的性。
(5)當事人不得為了自己的利益不正當?shù)刈柚够蛘叽俪蓷l件成就.否則,不正當阻止條件成就的,視為條件已成就;不正當促成條件成就的,視為條件不成就。
六、案例分析題
59.答:甲的行為屬于罪數(shù)形態(tài)中的結(jié)果加重犯。結(jié)果加重犯,也稱加重結(jié)果犯,是指法律規(guī)定的一個犯罪行為,由于發(fā)生了與該行為的性質(zhì)不相一致的嚴重結(jié)果,法律規(guī)定加重其法定刑的犯罪。對結(jié)果加重犯的處罰.應(yīng)當依照刑法規(guī)定加重其刑。根據(jù)《刑法》第240條的規(guī)定,拐賣婦女、兒童的,處5年以上10年以下有期徒刑,并處罰金;奸淫被拐賣婦女的,誘騙、強迫被拐賣婦女賣淫或者將被拐賣婦女賣給他人迫使其賣淫的,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);情節(jié)特別嚴重的,處死刑,并處沒收財產(chǎn)。根據(jù)這一規(guī)定,對于甲應(yīng)當定拐賣婦女罪,處10年以上有期徒刑或者無期徒刑,并處罰金或者沒收財產(chǎn);或者處死刑,并處沒收財產(chǎn)。
60.答:(1)根據(jù)《合同法》第158條第2款的規(guī)定,當事人沒有約定檢驗期間的,買受人應(yīng)當在發(fā)現(xiàn)或者應(yīng)當發(fā)現(xiàn)標的物的數(shù)量或者質(zhì)量不符合約定的合理期間內(nèi)通知出賣人。買受人在合理期間內(nèi)未通知或者自標的物收到之日起兩年內(nèi)未通知出賣人的,視為標的物的數(shù)量或者質(zhì)量符合約定,但對標的物有質(zhì)量保證期的,適用質(zhì)量保證期,不適用該兩年的規(guī)定。因此,本案中,盡管甲和乙就原材料的品質(zhì)問題作出了約定,但是乙在收到貨物發(fā)現(xiàn)品質(zhì)問題后,沒有及時向甲提出,并且將收到的貨物直接用于工業(yè)生產(chǎn),那么這時乙的行為應(yīng)該認定為其接受了甲的供貨,雙方就合同標的物質(zhì)量作出了修改,屬于合同的變更,標的物的新質(zhì)量標準以甲的實際履行為準。
(2)可以解除合同。乙在收到第一批貨物后,如果在檢查發(fā)現(xiàn)貨物品質(zhì)存在嚴重問題,可以向甲提出更換,或解除合同。根據(jù)我國《合同法》第94條第4項的規(guī)定,“當事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的”,當事人可以解除合同。甲給付的原材料是用于生產(chǎn)高精密儀器的,甲給付的貨物存在質(zhì)量問題顯然會影響到乙訂立合同目的的實現(xiàn),因此,如果甲不能履行更換貨物的義務(wù),那么乙完全可以解除該合同。
(3)甲、乙達成的改變合同標的物的協(xié)議當然有效。根據(jù)合同自由原則,合同雙方當事人可以自由對合同的主體、內(nèi)容等進行變更,只要不違反法律或社會公共利益的要求。甲和乙之間通過協(xié)商,達成了更改合同標的物的協(xié)議,乙表示完全同意,應(yīng)該認為他們對合同進行了變更,變更后的合同有效。
甲、乙雙方變更合同標的物的行為所導(dǎo)致的直接后果就是丙不再對甲承擔保證責任。根據(jù)《擔保法》第24條的規(guī)定,債權(quán)人與債務(wù)人協(xié)議變更主合同的,應(yīng)當取得保證人書面同意,未經(jīng)保證人書面同意的,保證人不再承擔保證責任。保證合同另有約定的,按照約定。因此,本題中,由于甲、乙之間變更合同的協(xié)議一直是背著丙作出的,所以,沒有得到丙的同意,丙不再承擔對甲的保證責任。
(4)甲、丁公司達成的供貨協(xié)議對于乙公司無效。因為,甲將.自己提供剩余原材料的義務(wù)轉(zhuǎn)讓給丁,在債法上屬于債務(wù)的移轉(zhuǎn),根據(jù)我國法律規(guī)定,債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)需要經(jīng)過債權(quán)人同意,否則轉(zhuǎn)讓無效。因此,本題中,甲、丁公司的約定無效,乙公司有權(quán)拒絕丁的履行,同時要求甲公司履行義務(wù)并承擔不履行或履行遲延的法律責任。
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