二、多項(xiàng)選擇題
　　41．BC【解析】以解釋的方法為標(biāo)準(zhǔn)，刑法解釋可分為文理解釋和論理解釋。文理解釋是從刑法條款語義出發(fā)闡釋刑法規(guī)定含義的解釋方法。論理解釋是按照立法精神，聯(lián)系刑法產(chǎn)生的緣由、沿革及其他相關(guān)事項(xiàng)，對(duì)刑法規(guī)定作邏輯分析，從而闡明其真實(shí)含義的解釋方法。論理解釋又分為當(dāng)然解釋、歷史解釋、擴(kuò)展解釋和限制解釋。因而，選項(xiàng)BC是正確答案。
　　42．ABCD【解析】我國(guó)《刑法》第5條規(guī)定：“刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。”題中選項(xiàng)都體現(xiàn)了刑罰的輕重與刑事責(zé)任相適應(yīng)方面的內(nèi)容。
　　43．AD【解析】我國(guó)《刑法》第10條規(guī)定：“凡在中華人民共和國(guó)領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國(guó)審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國(guó)已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。”可見，我國(guó)作為獨(dú)立自主的社會(huì)主義國(guó)家，從維護(hù)國(guó)家主權(quán)出發(fā)，規(guī)定外國(guó)法院的刑事判決對(duì)我國(guó)沒有約束力，因而仍可以依照我國(guó)刑法對(duì)行為人追究刑事責(zé)任。不過，考慮到在外國(guó)已經(jīng)受到過刑事處罰，可以對(duì)被告人減輕或者免除處罰。
　　44．ABC【解析】犯罪的社會(huì)危害性大小取決于以下因素：(1)行為侵犯的客體；(2)行為的手段、后果以及時(shí)間、地點(diǎn)。犯罪的手段是否殘酷，是否具有暴力性，在很大程度上決定著犯罪的社會(huì)危害性。犯罪造成的后果狀況，犯罪所處的時(shí)間、地點(diǎn)，也同樣影響到犯罪的社會(huì)危害性的大小；(3)行為人的情況及主觀因素。如是否為未成年人、罪過形式、犯罪動(dòng)機(jī)、目的的卑劣程度等。
　　45．C【解析】構(gòu)成刑法上的不作為必須具備的條件之一就是行為人負(fù)有特定的法律義務(wù)。這種特定的法律義務(wù)主要有三種：其一，法律明文規(guī)定的特定義務(wù)；其二，職務(wù)上或業(yè)務(wù)上要求履行的義務(wù)；其三，行為人的先行行為產(chǎn)生的義務(wù)。本案中，甲并無救乙的特定的法律義務(wù)，其不救人的行為不構(gòu)成刑法中的不作為。
　　46．BC【解析】本題考查財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的特點(diǎn)。民法調(diào)整的財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系大部分應(yīng)該貫徹等價(jià)有償?shù)脑瓌t，但是贈(zèng)與、借用等非交易的無償?shù)拿袷玛P(guān)系也是允許的，只不過這些無償財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系不屬于常態(tài)。
　　47．ABD【解析】本題考查合伙內(nèi)部的損益分配。《民法通則意見》第47條規(guī)定：“全體合伙人對(duì)合伙經(jīng)營(yíng)的虧損額，對(duì)外應(yīng)當(dāng)負(fù)連帶責(zé)任；對(duì)內(nèi)則應(yīng)按照協(xié)議約定的債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例分擔(dān)；協(xié)議未規(guī)定債務(wù)承擔(dān)比例或者出資比例的，可以按照約定的或者實(shí)際的盈余分配比例承擔(dān)。但是對(duì)造成合伙經(jīng)營(yíng)虧損有過錯(cuò)的合伙人，應(yīng)當(dāng)根據(jù)其過錯(cuò)程度相應(yīng)的多承擔(dān)責(zé)任。”所以本題正確答案為A、B、D。
　　48．BD【解析】本題考查法人的民事行為能力的性質(zhì)和特點(diǎn)。法人擬制說認(rèn)為法人是擬制物，沒有意思能力，也沒有行為能力，法人實(shí)在說認(rèn)為法人具有意思能力和行為能力，通過自己的機(jī)關(guān)實(shí)現(xiàn)其意思，所以A項(xiàng)中的說法是法人擬制說的觀點(diǎn)。法人的行為能力與自然人的行為能力不同，法人的行為能力通常是由法人的機(jī)關(guān)或者法人機(jī)關(guān)委托的代理人來實(shí)現(xiàn)，所以B項(xiàng)正確。法人的民事行為能力和法人的民事權(quán)利能力同時(shí)產(chǎn)生、同時(shí)終止，當(dāng)法人具備相應(yīng)的成立條件，并經(jīng)由設(shè)立程序取得法人資格后，即開始享有權(quán)利能力，也同時(shí)開始具備行為能力，所以C錯(cuò)誤，D正確。
　　49．BC【解析】本題考查既得權(quán)與期待權(quán)、絕對(duì)權(quán)與相對(duì)權(quán)的理解。本題中李某對(duì)王某享有的是一項(xiàng)合同履行請(qǐng)求權(quán)，是債權(quán)的一項(xiàng)權(quán)能，債權(quán)屬于相對(duì)權(quán)，義務(wù)人為特定人。同時(shí)該債權(quán)的成立要件已經(jīng)全部具備，王某應(yīng)該立即向李某交付牛，所以此項(xiàng)債權(quán)也屬于既得權(quán)。
　　50．ABCD【解析】本題考查民事行為的形式。《民法通則意見》第65條規(guī)定：“當(dāng)事人以錄音、錄像等視聽資料形式實(shí)施的民事行為，如有兩個(gè)以上無利害關(guān)系人作為證人或者有其他證據(jù)證明該民事行為符合民法通則第五十五條的規(guī)定，可以認(rèn)定有效。”所以C正確�！睹穹ㄍ▌t意見》第66條規(guī)定：“一方當(dāng)事人向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出民事權(quán)利的要求，對(duì)方未用語言或者文字明確表示意見，但其行為表明已接受的，可以認(rèn)定為默示。不作為的默示只有在法律有規(guī)定或者當(dāng)事人雙方有約定的情況下，才可以視為意思表示。”可見該條文規(guī)定了民事行為的書面、口頭、默示三種形式。A、B、D正確。
　　三、簡(jiǎn)答題
　　51．答：我國(guó)刑法中的犯罪主體，是指實(shí)施危害社會(huì)的行為、依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人和單位。
　　從主體的法律性質(zhì)上分，犯罪主體包括自然人犯罪主體和單位犯罪主體。自然人犯罪主體是我國(guó)刑法中最基本的、具有普遍意義的犯罪主體。單位主體在我國(guó)刑法中不具有普遍意義。根據(jù)《刑法》第30條的規(guī)定，單位成為犯罪主體應(yīng)以刑法分則有明文規(guī)定者為限。自然人主體是指具備刑事責(zé)任能力，實(shí)施危害社會(huì)的行為并且依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的自然人。而自然人主體可以再分為一般主體與特殊主體。只要達(dá)到刑事責(zé)任年齡和具備刑事責(zé)任能力的自然人即可構(gòu)成的犯罪主體是一般主體。除了具備上述兩個(gè)條件外，還要求具有特殊身份的人才能構(gòu)成的犯罪主體是特殊主體。
　　52．答：我國(guó)刑法分則中的相對(duì)確定法定刑，有以下幾種表現(xiàn)本文-來源_于貴.州學(xué)習(xí)網(wǎng) ＷＷＷ.ＧＺＵ５２１.ＣＯＭ 形式：(1)分則條文只規(guī)定一種刑罰，并且只規(guī)定最高期限；(2)分則條文規(guī)定兩種以上刑罰，其中有期徒刑只規(guī)定最高刑期；(3)分則條文規(guī)定兩種以上主刑、兩個(gè)以上刑罰幅度，或者同時(shí)規(guī)定附加刑，其中有期徒刑只規(guī)定最低期限，其最高期限依照刑法總則的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行；(4)分則條文規(guī)定兩種以上主刑、兩個(gè)以上刑罰幅度，或者同時(shí)規(guī)定附加刑，其中有的刑罰幅度對(duì)有期徒刑規(guī)定有最高和最低期限；(5)規(guī)定援引法定刑。即分則條文規(guī)定，對(duì)某罪援引其他條文或同條的另一款的法定刑處罰。采用這種形式的法定刑，是為了簡(jiǎn)化分則條文，但是，被援引的條文所規(guī)定的犯罪，必須與本罪的性質(zhì)近似。
　　53．答：破壞交通工具罪的客觀方面表現(xiàn)為采用各種手段對(duì)正在使用中的火車、汽車、電車、船只、航空器等交通工具實(shí)施破壞，已經(jīng)或者是以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞危險(xiǎn)的行為。對(duì)此應(yīng)"-3把握以下兩點(diǎn)：其一，破壞的對(duì)象必須是正在使用期間的交通工具。所謂“正在使用期間”不是僅指正在行駛或者飛行過程中，而是包括已經(jīng)交付使用，隨時(shí)準(zhǔn)備執(zhí)行運(yùn)輸任務(wù)的交通工具；其二，破壞的結(jié)果必須是以使交通工具發(fā)生傾覆、毀壞的危險(xiǎn)。這里的“傾覆”是指翻車、列車出軌、翻船、飛機(jī)墜落等；“毀壞”是指使交通工具的整體或者局部受到破壞，以致使其完全毀滅或者不能正常使用。判斷破壞的結(jié)果有無傾覆、毀壞的危險(xiǎn)，一般可以工具破壞的手段有無危險(xiǎn)性、破壞的部位是否是關(guān)系運(yùn)行安全的要害部位等加以確定。
　　54．答：貪污罪是指國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員，利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)產(chǎn)的行為；職務(wù)侵占罪，是指公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有．?dāng)?shù)額較大的行為。貪污罪與職務(wù)侵占罪的區(qū)別在于：
　　其一，犯罪主體不同。前者的主體是國(guó)家工作人員和受國(guó)家機(jī)關(guān)、國(guó)有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體委托管理、經(jīng)營(yíng)國(guó)有財(cái)產(chǎn)的人員；而后者是公司、企業(yè)中不具有國(guó)家工作人員身份的工作人員。
　　其二，犯罪客體不同。前者的犯罪客體是國(guó)家公職人員的職務(wù)廉潔性和公共財(cái)產(chǎn)所有權(quán)；而后者的客體是單位財(cái)物所有權(quán)。

　　四、辨析題
　　55．答：(1)這種說法是不準(zhǔn)確的。
　　(2)我國(guó)刑法對(duì)死刑適用的對(duì)象有嚴(yán)格的限制，犯罪的時(shí)候不滿18周歲和審判的時(shí)候懷孕的婦女，不適用死刑。
　　(3)所謂“審判的時(shí)候懷孕的婦女”，是指人民法院審判的時(shí)候，被告人是懷孕的婦女，也包括審判前被羈押時(shí)已是懷孕的婦女。對(duì)于懷孕的婦女，無論是在羈押期間還是在受審期間，都不應(yīng)當(dāng)為了要判處死刑而給她進(jìn)行人工流產(chǎn)；已經(jīng)人工流產(chǎn)的，仍應(yīng)當(dāng)視同審判時(shí)懷孕的婦女，不能適用死刑。
　　(4)但是，如果行為人在懷孕期間實(shí)施了犯罪行為，一時(shí)并未被人發(fā)覺，待胎兒出生或者流產(chǎn)之后，才受到羈押審判的，不應(yīng)當(dāng)屬于“審判的時(shí)候懷孕的婦女”，如果其所犯罪行極其嚴(yán)重，可以對(duì)其適用死刑，也包括可以適用死緩。
　　56．答：(1)該說法不完全正確。該說法反映了民法的訴訟時(shí)效和除斥期間制度。訴訟時(shí)效是指民事權(quán)利受到侵害的權(quán)利人在法定的時(shí)效期間內(nèi)不行使權(quán)利，當(dāng)時(shí)效期間屆滿時(shí)，即喪失了請(qǐng)求人民法院依訴訟程序強(qiáng)制義務(wù)人履行義務(wù)之權(quán)利的制度。除斥期間則是指民事實(shí)體權(quán)利的存續(xù)期間。
　　(2)“冤冤相報(bào)何時(shí)了”，意在勸告人們對(duì)“冤冤相報(bào)”必須及時(shí)了斷，不能總是無休止地抱怨。從民法的角度講，這句話表明，權(quán)利人應(yīng)當(dāng)在法定的時(shí)效期間內(nèi)積極地行使權(quán)利，如果未在法定的時(shí)效期間內(nèi)積極地行使請(qǐng)求權(quán)，則法律對(duì)他的權(quán)利將不予以保護(hù)。此外，除斥期間也要求權(quán)利人必須在法定期間內(nèi)主張實(shí)體權(quán)利，如果沒有在法定期間內(nèi)行使權(quán)利，期間經(jīng)過將導(dǎo)致該權(quán)利歸于消滅。“冤冤相報(bào)何時(shí)了”表明，無論是合同之債，還是侵權(quán)損害賠償之債，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在法定期間內(nèi)有一個(gè)了斷，不能無止無休。特別是在雙方當(dāng)事人的債權(quán)符合抵銷的情形下，可以通過抵銷以消滅當(dāng)事人之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，此時(shí)冤冤已經(jīng)“相報(bào)”，沒必要再進(jìn)行了斷。
　　(3)但是，應(yīng)當(dāng)注意的是，由于訴訟時(shí)效僅僅適用于債權(quán)關(guān)系，所以不是所有的權(quán)利都受到訴訟時(shí)效的限制，對(duì)于國(guó)有財(cái)產(chǎn)以及人身權(quán)，比如民事主體在行使姓名權(quán)、肖像權(quán)等權(quán)利時(shí)，就不受到訴訟時(shí)效的限制。此外，基于物權(quán)所產(chǎn)生的請(qǐng)求權(quán)，比如物上請(qǐng)求權(quán)的行使，也不受訴訟時(shí)效的限制。因此，“冤冤相報(bào)”在上述情形下，又具有相對(duì)意義的“無止無休”。
　　(4)可見，“冤冤相報(bào)何時(shí)了”這個(gè)反問句僅僅具有相對(duì)的意義。因此，該說法的表述不完全正確。
 

　　五、法條分析題
　　57．答：本條是關(guān)于犯罪預(yù)備的特征及其處罰原則的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定，犯罪預(yù)備具有下列特征：(1)規(guī)定的為了犯罪準(zhǔn)備工具、制造條件的行為。
　　(2)犯罪預(yù)備行為必須在著手實(shí)行犯罪前停頓下來。所謂著手實(shí)行犯罪，是指開始實(shí)施特定犯罪構(gòu)成要件客觀方面的行為。
　　(3)犯罪預(yù)備停頓在犯罪預(yù)備階段必須是由于行為人意志以外的原因。所謂行為人意志以外的原因是指不受行為人意志控制的足以制止行為人犯罪意圖，迫使其不得不停止犯罪預(yù)備行為。
　　對(duì)于預(yù)備犯，可以比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。即在通常情況下，對(duì)于預(yù)備犯都應(yīng)比照既遂犯從輕、減輕或者免除處罰。
　　58．答：(1)本條是民法通則關(guān)于公平責(zé)任原則的規(guī)定，其目的是基于公平觀念合理分?jǐn)傌?zé)任，彌補(bǔ)過錯(cuò)責(zé)任原則和無過錯(cuò)責(zé)任原則的不足。
　　(2)公平責(zé)任原則是指在不具備無過錯(cuò)歸責(zé)原則的情況下，當(dāng)事人對(duì)造成損害都沒有過錯(cuò)的，由當(dāng)事人分擔(dān)民事責(zé)任。
　　(3)公平責(zé)任原則的出現(xiàn)，使得民事責(zé)任歸屬問題的法律原則變得越來越科學(xué)和公平。

　　六、案例分析題
　　59．答：(1)李某的盜竊未遂屬于工具不能犯的未遂。所謂工具不能犯的未遂，是指行為人由于認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤而使用了按其客觀性質(zhì)不能實(shí)現(xiàn)行為人犯罪意圖，不能構(gòu)成既遂的犯罪工具，以致犯罪未遂。李某深夜?jié)撊氡締挝回?cái)務(wù)室，意圖盜竊保險(xiǎn)柜中的財(cái)物，但用盡了各種方法，也未能將保險(xiǎn)柜打開。李某對(duì)工具的性能認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤，使用了不能實(shí)現(xiàn)犯罪意圖的工具，這種情況屬于工具不能犯的未遂。
　　(2)李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當(dāng)定搶劫罪�！缎谭ā�269條規(guī)定，犯盜竊、詐騙、搶奪罪，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證而當(dāng)場(chǎng)使用暴力或者以暴力相威脅的，依照本法第263條的規(guī)定定罪處罰。李某行竊，被保安發(fā)現(xiàn)，其為了抗拒抓捕或者毀滅罪證用撬棍將保安員打昏后逃走的行為屬于當(dāng)場(chǎng)使用暴力，因此，應(yīng)當(dāng)定搶劫罪。
　　(3)李某返回作案現(xiàn)場(chǎng)(本單位)欲將保安員殺死滅口的行為屬于故意殺人罪的犯罪預(yù)備。犯罪預(yù)備是指為了犯罪，準(zhǔn)備工具，創(chuàng)造條件，由于行為人意志以外的原因而未能著手實(shí)行犯罪的犯罪停止形態(tài)。犯罪未遂是指行為人已經(jīng)著手實(shí)行犯罪，但由于意志以外的原因，使犯罪沒有既遂的犯罪停止形態(tài)。區(qū)分犯罪預(yù)備和犯罪未遂的關(guān)鍵就是看行為人是否已經(jīng)著手實(shí)施犯罪。本案中，李某恐保安員醒來后認(rèn)出自己，欲返回單位，用匕首將保安員殺死滅口，剛剛返回單位大門，即被接到報(bào)案趕來的公安人員抓扶。李某還沒有來得及著手實(shí)行殺害行為就被抓獲，其行為成立犯罪預(yù)備，而不是犯罪未遂。
　　(4)李某盜竊未遂后將保安員打昏的行為應(yīng)當(dāng)定搶劫罪，其還沒有來得及著手實(shí)行殺害行為就被抓獲，其行為成立故意殺人罪的犯罪預(yù)備。應(yīng)以搶劫罪與故意殺人罪預(yù)備兩罪并罰。
　　60．答：本題涉及擔(dān)保物權(quán)的物上代位性和不可分性。所謂物上代位，是指標(biāo)的物因出賣、出租、消滅或毀壞，發(fā)生以金錢或其他財(cái)物代替時(shí)，擔(dān)保物權(quán)人可以對(duì)此行使權(quán)利。《擔(dān)保法解釋》第80條規(guī)定：“在抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)人可以就該抵押物的保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金優(yōu)先受償。抵押物滅失、毀損或者被征用的情況下，抵押權(quán)所擔(dān)保的債權(quán)未屆清償期的，抵押權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院對(duì)保險(xiǎn)金、賠償金或補(bǔ)償金等采取保全措施。”《物權(quán)法》第174條規(guī)定：“擔(dān)保期間，擔(dān)保財(cái)產(chǎn)毀損、滅失或者被征收等，擔(dān)保物權(quán)人可以就獲得的保險(xiǎn)金、。賠償金或者補(bǔ)償金等優(yōu)先受償。被擔(dān)保債權(quán)的履行期未屆滿的，也可以提存該保險(xiǎn)金、賠償金或者補(bǔ)償金等。”汽車雖然被損壞，但是仍舊值3萬元，其剩余的價(jià)值仍應(yīng)用做抵押，根據(jù)擔(dān)保物權(quán)的不可分性，并不影響抵押權(quán)的存在，抵押關(guān)系依然有效。汽車毀損的10萬元賠償金也應(yīng)當(dāng)用于擔(dān)保甲對(duì)乙的債務(wù)。根據(jù)題意，兩人剛剛辦理完抵押登記，因此債務(wù)顯然還沒有到清償期，因此甲、乙可以協(xié)商用l0萬元賠償金提前清償債務(wù)，乙也可以請(qǐng)求提存該10萬元保險(xiǎn)賠償金。