3.內(nèi)部不可分合同關(guān)系

即是指當(dāng)事人之間不僅存在外在的，即與對(duì)方當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，而且，當(dāng)事人之間還存在內(nèi)部合同權(quán)利義務(wù)關(guān)系。此時(shí)，存在內(nèi)部合同關(guān)系的當(dāng)事人是否應(yīng)作為共同訴訟人，關(guān)鍵在于內(nèi)部合同關(guān)系形成的是可分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，還是不可分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果是不可分的權(quán)利義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)成為必要共同訴訟人。比如，一公司和二公司都有一定的承攬小型建筑任務(wù)的能力，但是聯(lián)合起來則可以承攬丙公司的一個(gè)大型建設(shè)項(xiàng)目。此時(shí)，如果一、二公司內(nèi)部約定共同建樓，共同施工，共同對(duì)質(zhì)量負(fù)責(zé)，并與丙公司簽訂了建筑工程承包合同，那么一公司與二公司之間就形成了一種不可分權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如果發(fā)生糾紛，則可以作為必要共同訴訟人；如果一公司與二公司約定，一公司負(fù)責(zé)整棟大樓的結(jié)構(gòu)建設(shè)，而二公司負(fù)責(zé)室內(nèi)的布線和裝修，那么一公司與二公司之間形成的就是一種可分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，發(fā)生訴訟時(shí)不能作為必要共同訴訟人。

（二）法律規(guī)定的必要共同訴訟情形

前文部分，我們是從學(xué)理的角度對(duì)可能形成必要共同訴訟的標(biāo)的共同進(jìn)行了詳細(xì)的分析，其目的有兩個(gè)方面：一是輔助大家掌握有關(guān)必要共同訴訟人的相關(guān)法律的具體規(guī)定；二是在大家無法準(zhǔn)確掌握有關(guān)必要共同訴訟人的相關(guān)法律的具體規(guī)定時(shí)，可以運(yùn)用對(duì)標(biāo)的共同的理解去正確判斷具體案件中的必要共同訴訟人。

根據(jù)最高人民法院《若干意見》的相關(guān)規(guī)定，引起必要共同訴訟的情形包括：

1.掛靠關(guān)系中的掛靠者與被掛靠者作為共同訴訟人。①例如，個(gè)體修理戶孫某為了有利于承攬修車業(yè)務(wù)，于是掛靠在集體企業(yè)泰華修理廠名下，并以泰華修理廠的名義對(duì)外承攬修理業(yè)務(wù)。后孫某為張強(qiáng)修理了一輛紅旗牌轎車，在孫某為張強(qiáng)試車時(shí)，不慎將該車撞在路邊的樹上，造成損壞。就損失賠償問題雙方發(fā)生爭議，經(jīng)協(xié)商未能解決。此時(shí)，張強(qiáng)即可以依據(jù)孫某與泰華修理廠之間的掛靠關(guān)系，將孫某與泰華修理廠作為共同被告向人民法院提起損害賠償訴訟。

2.個(gè)體工商戶業(yè)主與實(shí)際經(jīng)營者不一致時(shí)應(yīng)作為共同訴訟人。①例如，李力開了一家美容美發(fā)廳并領(lǐng)取了營業(yè)執(zhí)照，在經(jīng)營過程中，李力將該美容美發(fā)廳交給其朋友陳紅經(jīng)營。陳紅與客人張某就美容問題發(fā)生爭議，張某如果起訴，即可將李力與陳紅作為共同被告。

3.個(gè)人合伙中的合伙人作為共同訴訟人。②這里一定要注意與合伙組織③的具體區(qū)別，因?yàn)橐坏┬纬珊匣锝M織，則應(yīng)當(dāng)以該合伙組織為當(dāng)事人。區(qū)別個(gè)人合伙與合伙組織的關(guān)鍵在于三點(diǎn)：其一，合伙組織是否合法成立；其二，合伙人簽訂合伙協(xié)議后，是否各自出資形成合伙組織的獨(dú)立財(cái)產(chǎn)；其三，合伙組織是否有一定的組織機(jī)構(gòu)。例如，甲、乙和丙三人簽訂合伙協(xié)議，約定開一家天露茶葉店。三人各自出資15萬元作為天露茶葉店的資產(chǎn)，并在南京路租賃一間門面房作為經(jīng)營場所。天露茶葉店在經(jīng)營過程中拖欠甲茶葉廠的貨款，為此發(fā)生爭議。此時(shí)，如果茶葉廠提起訴訟，則應(yīng)當(dāng)以天露茶葉店為被告，而不應(yīng)以甲、乙和丙為共同被告。

4.企業(yè)法人分立的，應(yīng)以分立后的法人為共同訴訟人。①這一點(diǎn)實(shí)際上在當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)承擔(dān)部分已作過分析。

5.借用業(yè)務(wù)介紹信等關(guān)系中出借單位與借用人應(yīng)為共同訴訟人。②因?yàn)榻栌脴I(yè)務(wù)介紹信實(shí)際上是借用了一個(gè)法人的名義，此時(shí)，出借人與借用人之間必然形成了一種不可分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

6.保證關(guān)系中的共同訴訟人。③例如，甲公司在從乙銀行貸款時(shí)，丙公司以其房產(chǎn)為甲公司提供擔(dān)保。后來，貸款期限屆滿時(shí)，甲公司不能歸還到期貸款。乙銀行如何實(shí)現(xiàn)自己的債權(quán)，取決于乙銀行如何提起訴訟。此時(shí)，乙銀行可以直接以甲公司與丙公司為共同被告提起訴訟；也可以直接以甲公司為被告提起訴訟。但是，大家需注意，如果乙銀行直接以保證人丙公司為被告提起訴訟，此時(shí)是否應(yīng)追加債務(wù)人甲公司為共同被告，取決于丙公司承擔(dān)的是連帶保證責(zé)任，還是一般保證責(zé)任。如果丙公司承擔(dān)的是連帶保證責(zé)任，則不必追加甲公司為共同被告；如果承擔(dān)的是一般保證責(zé)任，則應(yīng)當(dāng)追加甲公司為共同被告。

7.繼承關(guān)系中未一同起訴的其他繼承人應(yīng)當(dāng)作為共同原告。④這里需注意，如果未共同起訴的部分繼承人就所爭議的遺產(chǎn)享有遺囑繼承權(quán)，則該享有遺囑繼承權(quán)的繼承人應(yīng)當(dāng)作為有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟。

8.代理關(guān)系中的被代理人和代理人承擔(dān)連帶責(zé)任的，為共同訴訟人。

9.共有財(cái)產(chǎn)關(guān)系。即共有財(cái)產(chǎn)權(quán)受到他人侵害，部分共有權(quán)人起訴的，其他共有權(quán)人應(yīng)當(dāng)列為共同訴訟人。

（三）必要共同訴訟人的關(guān)系

必要共同訴訟人的關(guān)系包括兩種：一是外部關(guān)系，即必要共同訴訟人與對(duì)方當(dāng)事人之間的關(guān)系。在外部關(guān)系問題上，共同訴訟人處于共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系狀態(tài)，一致對(duì)外。二是內(nèi)部關(guān)系，即共同訴訟人之間的關(guān)系，主要體現(xiàn)在其中一人的訴訟行為對(duì)他人的效力問題。對(duì)此，《民事訴訟法》第53條第2款規(guī)定，共同訴訟的一方當(dāng)事人對(duì)訴訟標(biāo)的有共同權(quán)利義務(wù)的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生效力。例如，甲與乙共同購買的一個(gè)設(shè)備租賃給丙后，因丙不正當(dāng)操作而弄壞，甲與乙以丙為被告向人民法院起訴，要求丙賠償修好該機(jī)器所需要的5萬元，在訴訟進(jìn)行過程中，甲鑒于與丙的關(guān)系，決定放棄對(duì)丙的訴訟請(qǐng)求。此時(shí)，如果乙同意，則該放棄訴訟請(qǐng)求的行為對(duì)乙同樣有效。

（四）必要共同訴訟人的追加問題

在民事訴訟中，由于必要共同訴訟人之間存在不可分的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，為了有利于對(duì)必要共同訴訟人一并作出合理的判決，必要共同訴訟人應(yīng)當(dāng)共同參加訴訟。因此，在一審訴訟過程中，如果發(fā)現(xiàn)遺漏應(yīng)當(dāng)共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人，除非原告當(dāng)事人放棄其實(shí)體權(quán)利，否則人民法院應(yīng)當(dāng)予以追加；該被追加的當(dāng)事人不愿意參加訴訟的，不影響案件的繼續(xù)審理。但是，有時(shí)在二審訴訟進(jìn)行過程中，才發(fā)現(xiàn)一審程序遺漏了必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人。此時(shí)，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。發(fā)回重審的裁定書中不列應(yīng)當(dāng)追加的當(dāng)事人。甚至還有的時(shí)候，經(jīng)過兩審終審后，在審判監(jiān)督程序中才發(fā)現(xiàn)一審、二審程序均遺漏了必須共同進(jìn)行訴訟的當(dāng)事人，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一審、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。由此可見，只要遺漏了必要共同訴訟人，在一審程序中發(fā)現(xiàn)，可直接予以追加；在二審程序或者審判監(jiān)督程序中發(fā)現(xiàn)，為了保證當(dāng)事人上訴權(quán)的行使，則可以根據(jù)當(dāng)事人自愿原則進(jìn)行調(diào)解，調(diào)解不成，則裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。這里的原審人民法院指原來的第一審人民法院。

普通共同訴訟，是指當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，其訴訟標(biāo)的是同一種類，人民法院認(rèn)為可以合并審理，而且當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。例如，房地產(chǎn)開發(fā)公司進(jìn)行危房改造，搬遷戶在房屋建設(shè)完畢回遷后，甲、乙、丙、丁四戶認(rèn)為對(duì)其安置不合理，對(duì)房地產(chǎn)開發(fā)公司都有意見，分別以房地產(chǎn)開發(fā)公司為被告向人民法院提起訴訟后，人民法院認(rèn)為可以作為普通共同訴訟處理，此時(shí)如果甲、乙、丙、丁四原告也同意作為普通共同訴訟，則人民法院可以作為共同訴訟進(jìn)行審理。

形成普通共同訴訟后，重點(diǎn)需要注意普通共同訴訟人所具有的獨(dú)立性特征。具體體現(xiàn)在以下幾個(gè)方面：

1．共同訴訟人之間的關(guān)系具有獨(dú)立性，即普通共同訴訟人仍然處于各自獨(dú)立的狀態(tài)，也就是說，普通共同訴訟人個(gè)人的訴訟行為僅對(duì)行為人自己有效，對(duì)其他共同訴訟人不發(fā)生任何法律效力；如在上述房產(chǎn)糾紛案件訴訟過程中，如果原告甲與被告房地產(chǎn)開發(fā)公司之間達(dá)成和解協(xié)議，由被告為原告換房后，原告撤訴。該和解協(xié)議僅對(duì)原告甲與房地產(chǎn)開發(fā)公司有效，而對(duì)其他共同訴訟人乙、丙、丁不發(fā)生任何法律效力。

2．特殊情形獨(dú)立。如普通共同訴訟人一人出現(xiàn)訴訟中止、未按時(shí)參與庭審等特殊現(xiàn)象，不影響其他共同訴訟人訴訟活動(dòng)的繼續(xù)進(jìn)行。如在上述案件審理過程中，丙因遭遇車禍死亡，需要等待其繼承人表明是否參加訴訟，于是人民法院可以裁定中止原告丙與被告房地產(chǎn)開發(fā)公司之間的訴訟，但并不能因此而中止其他原告與被告之間的訴訟。

3．人民法院對(duì)普通共同訴訟人訴訟請(qǐng)求及其相應(yīng)證據(jù)的審查應(yīng)當(dāng)分別進(jìn)行，并可以根據(jù)審查的結(jié)果，對(duì)普通共同訴訟的不同當(dāng)事人作出實(shí)體結(jié)果完全不同的裁判。如在上述案件的審理過程中，法院對(duì)乙、丁與房地產(chǎn)開發(fā)公司之間的訴訟案件合并審理，審理后判決乙勝訴，而丁敗訴。

由此可見，普通共同訴訟的核心是人的獨(dú)立性。但是，普通共同訴訟制度有利于人民法院盡快審理同一種類的多個(gè)案件，即人民法院的一個(gè)審判組織開一次庭就可以審理兩個(gè)以上的同種類民事案件，有利于實(shí)現(xiàn)經(jīng)濟(jì)訴訟的目的；但是普通共同訴訟形成后，對(duì)共同訴訟人而言并沒有產(chǎn)生任何便利，這也就決定了普通共同訴訟的形成必須經(jīng)過當(dāng)事人的同意。

第四節(jié)訴訟代表人

代表人訴訟實(shí)際上是在共同訴訟的基礎(chǔ)上，因?yàn)楫?dāng)事人人數(shù)太多，無法都參加訴訟而形成的。例如，促使我國建立代表人訴訟制度的四川省安岳種子案，當(dāng)時(shí)，安岳縣努力鄉(xiāng)和元壩鄉(xiāng)的1596戶農(nóng)民，因縣種子公司供應(yīng)的種子不屬于優(yōu)良品種，一起將縣種子公司作為被告向人民法院提起的訴訟。在這一案件中，原告是1596戶農(nóng)民，很顯然這一訴訟是一起典型的訴訟標(biāo)的為同一種類的普通共同訴訟，但原告當(dāng)事人一方人數(shù)太多，根本無法都親自參加訴訟，因此，人民法院要求原告一方推選代表，代表大家參加訴訟，才順利地解決了這一案件。此外，如產(chǎn)品質(zhì)量出現(xiàn)問題，其受害者可能是1000個(gè)，也可能是更多個(gè)；再比如，因虛假廣告而引起的民事案件，受害人則必然是一個(gè)大的群體，這么多當(dāng)事人不可能都去法院，那么怎么辦？只能推選代表，由代表人代為進(jìn)行訴訟，由此產(chǎn)生的結(jié)果對(duì)其他未參加訴訟的當(dāng)事人均有效，這就形成了代表人訴訟制度，而在代表人訴訟中，由人數(shù)眾多的一方當(dāng)事人推選出來，代表該方當(dāng)事人進(jìn)行訴訟活動(dòng)的人，我們就可以將其稱為訴訟代表人。

代表人訴訟需注意兩點(diǎn)：一是人數(shù)眾多，即10人以上；二是法律文書效力的擴(kuò)張性，即人民法院對(duì)代表人訴訟作出的裁判，不僅對(duì)親自參加訴訟的當(dāng)事人有效，而且還可以對(duì)沒有親自參加訴訟、但在人民法院登記權(quán)利的人有效，甚至在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，還可以對(duì)在訴訟時(shí)效內(nèi)向人民法院起訴的人有效。

（一）代表人訴訟的種類

在了解代表人訴訟的種類問題時(shí)，大家需重點(diǎn)掌握不同代表人訴訟的訴訟標(biāo)的究竟是怎樣的？這有利于輔助掌握代表人推選后訴訟程序的進(jìn)行問題。

代表人訴訟有兩種：

第一，《民事訴訟法》第54條規(guī)定的起訴時(shí)人數(shù)確定的代表人訴訟，這類代表人訴訟，其訴訟標(biāo)的有兩種情況：一是共同的，如30人共同承包的魚塘被化工廠排放的工業(yè)污水污染所引起的侵權(quán)訴訟，此時(shí)，該30人因存在內(nèi)部不可分合同關(guān)系而形成權(quán)利義務(wù)的不可分狀態(tài)。二是同一種類的，如因房地產(chǎn)開發(fā)商向100戶業(yè)主遲延交付商品房而引起的業(yè)主與開發(fā)商之間的訴訟，在這一訴訟中，100名業(yè)主之?