第六節(jié) 管轄權(quán)異議

管轄權(quán)異議是指當(dāng)事人向受訴法院提出的該法院對所受理案件無管轄權(quán)的意見和主張。 管轄權(quán)問題是民事訴訟中的重要程序性問題，管轄權(quán)異議制度的設(shè)置來源于當(dāng)事人權(quán)利平等原則，起訴人作為原告，有選擇管轄權(quán)的權(quán)利，那么作為起訴人以外的其他當(dāng)事人，就應(yīng)該享有管轄權(quán)的異議權(quán)，當(dāng)然，設(shè)置管轄權(quán)的異議制度也有利于保證法院管轄權(quán)行使的正當(dāng)性。

1、異議的主體是被告

《民事訴訟法》第38條規(guī)定，人民法院受理案件后，當(dāng)事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當(dāng)在提交答辯狀期間提出。最高人民法院《若干意見》第66條規(guī)定，無獨立請求權(quán)的第三人在一審中無權(quán)對案件的管轄權(quán)提出異議，因此，有權(quán)提出管轄權(quán)異議的主體應(yīng)是被告。

2、異議的時間是提交答辯狀期間

為了保證民事訴訟程序的盡快順利進(jìn)行，當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議的期間為提交答辯狀期間，否則，答辯期滿后，人民法院就會對該爭議案件進(jìn)行實體審理。當(dāng)事人提出管轄權(quán)異議后，人民法院應(yīng)當(dāng)審查。異議成立的，裁定將案件移送有管轄權(quán)的人民法院；異議不成立的，裁定駁回，對該駁回管轄權(quán)異議的裁定不服的，當(dāng)事人可以依法上訴。由于管轄權(quán)問題是一個極其復(fù)雜的問題，考試時不僅可能直接考查對一個糾紛案件的管轄權(quán)的確定問題，而且還可能將管轄權(quán)的確定問題與移送管轄、指定管轄等問題一并進(jìn)行綜合測試，因此，考生也需要熟悉這一類綜合測試題的解答方法。

第四章 訴

第一節(jié) 訴的概念與特征

訴是民事訴訟中理論性較強(qiáng)的內(nèi)容，但又是民事訴訟中不可缺少的問題，我們可以從兩個方面理解訴：

1. 宏觀意義上的理解，即法律規(guī)定的保護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益的法律制度，通常包括實體法律制度與程序法律制度。實體法律制度主要從民事權(quán)利以及權(quán)利受到侵犯時的救濟(jì)角度進(jìn)行規(guī)定；而程序法律制度則從如何運(yùn)用民事訴訟程序保護(hù)實體權(quán)利的角度作出規(guī)定。

2. 微觀意義上的理解，即當(dāng)事人向法院提出的維護(hù)其合法權(quán)益的請求，通常包括程序意義上的訴與實體意義上的訴兩層含義。程序意義上的訴即當(dāng)事人向人民法院提出了開始審判程序，行使審判權(quán)維護(hù)其合法權(quán)益的請求；而實體意義上的訴，即當(dāng)事人通過法院向?qū)Ψ疆?dāng)事人提出的要求其履行實體義務(wù)以實現(xiàn)自身權(quán)利的請求。

訴的特征是：（1）由當(dāng)事人提出；（2）向法院提出；（3）訴是一種請求。

第二節(jié)訴 的 要 素

訴的要素即構(gòu)成一個訴應(yīng)當(dāng)具備的因素。通常包括訴的主體、訴的標(biāo)的與訴的理由。

一、訴的主體

訴的主體，即訴的當(dāng)事人，也就是認(rèn)為合法權(quán)利受到侵犯或者發(fā)生爭議，因而提起訴訟并引起訴訟程序發(fā)生的原告，以及被原告訴稱侵犯其合法權(quán)利或者與其發(fā)生爭議、因而被法院通知應(yīng)訴的被告。

二、訴的標(biāo)的

訴的標(biāo)的即當(dāng)事人之間發(fā)生爭議并提請人民法院確認(rèn)的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

這里需注意訴的標(biāo)的與訴訟標(biāo)的物、訴訟請求的區(qū)別。訴訟標(biāo)的物是指當(dāng)事人之間爭議的權(quán)利義務(wù)關(guān)系指向的對象；而訴訟請求是當(dāng)事人基于爭議的實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系向人民法院提出的、責(zé)令義務(wù)人履行義務(wù)以實現(xiàn)自己合法權(quán)益的具體實體要求。

三、訴的理由

訴的理由，即當(dāng)事人提出訴這一請求所依據(jù)的事實與法律依據(jù)。如在甲某訴乙某，要求其賠償因被乙某飼養(yǎng)的狗咬傷而造成的經(jīng)濟(jì)損失2100元錢的訴訟中，咬傷甲某的狗是乙某飼養(yǎng)的，2100元錢是甲某為治療被狗咬傷而支付的這些事實就構(gòu)成該侵權(quán)之訴的事實理由；而《民法通則》對飼養(yǎng)動物人因其飼養(yǎng)動物給他人造成損害應(yīng)承擔(dān)民事責(zé)任的規(guī)定即構(gòu)成該侵權(quán)之訴的法律理由。

第三節(jié)訴 的 分 類

根據(jù)訴的具體內(nèi)容，可以將訴分為三種，即確認(rèn)之訴、變更之訴和給付之訴。對此，應(yīng)當(dāng)根據(jù)對各種訴的特點的理解，準(zhǔn)確區(qū)分不同的訴。

一、確認(rèn)之訴

確認(rèn)之訴即當(dāng)事人向法院提出的要求確認(rèn)某種法律關(guān)系存在或者不存在的訴。確認(rèn)之訴是圍繞法律關(guān)系進(jìn)行的，并具有下列特點：第一，當(dāng)事人之間的法律關(guān)系具有現(xiàn)實意義；第二，雙方當(dāng)事人就該法律關(guān)系是否存在發(fā)生爭議；第三，請求法院確認(rèn)法律關(guān)系是否存在。

二、變更之訴

變更之訴即當(dāng)事人向法院提出的改變現(xiàn)存的某種法律關(guān)系的請求。例如，甲某起訴請求法院判決與其丈夫乙某離婚，甲某向法院起訴要求法院為其解除與養(yǎng)父母之間的收養(yǎng)關(guān)系等�？梢�，變更之訴也是圍繞法律關(guān)系進(jìn)行的，但具有以下不同于確認(rèn)之訴的特點：

第一，當(dāng)事人之間無爭議地現(xiàn)實存在某種法律關(guān)系，如父母子女關(guān)系、夫妻關(guān)系；第二，雙方當(dāng)事人就法律關(guān)系是否應(yīng)當(dāng)變更發(fā)生爭議；第三，變更判決生效之前，原法律關(guān)系不變；變更判決生效后，原法律關(guān)系即消滅。

三、給付之訴

給付之訴即當(dāng)事人向法院提出的、要求法院責(zé)令義務(wù)人履行一定的實體義務(wù)，以實現(xiàn)自己合法權(quán)益的請求。例如，基于購銷合同而提出的要求賣方及時履行交付貨物的義務(wù)的請求；基于侵權(quán)行為而提出的要求侵權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，賠償因侵權(quán)行為而給受害人所造成的經(jīng)濟(jì)損失的請求等。

在給付之訴中，根據(jù)給付的內(nèi)容，通�？梢詫⒔o付之訴分為物的給付之訴與行為的給付之訴；在物的給付之訴中，又可以根據(jù)物的不同而分為特定物給付之訴與種類物給付之訴。不論哪一種給付之訴，都具有以下特點：第一，雙方當(dāng)事人之間存在實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，這種實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系可以是雙務(wù)關(guān)系，如基于買賣合同、建筑工程承包合同等產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系；也可以是單務(wù)關(guān)系，如基于出借人將借用物出借給借用人后產(chǎn)生的權(quán)利義務(wù)關(guān)系等。第二，雙方當(dāng)事人就該實體權(quán)利義務(wù)關(guān)系發(fā)生爭議。第三，要求義務(wù)人履行實體義務(wù)，以實現(xiàn)權(quán)利人的實體權(quán)利。

第四節(jié)反訴

反訴是以往考試中經(jīng)常考查的重要知識點。反訴是指在訴訟進(jìn)行過程中，本訴的被告以原告為被告，向受理本訴的人民法院提出與本訴具有牽連關(guān)系的，目的在于抵消或者吞并本訴原告訴訟請求的獨立的反請求。例如，甲公司基于與乙公司之間簽訂的設(shè)備買賣合同向法院起訴，要求乙公司支付拖欠的設(shè)備款36萬元。在訴訟進(jìn)行過程中，乙公司提出甲公司向其提供的設(shè)備存在嚴(yán)重質(zhì)量問題，導(dǎo)致其原材料加工的產(chǎn)品大量不合格，因此要求甲公司承擔(dān)翻修設(shè)備所需要的6萬元并賠償因設(shè)備存在質(zhì)量問題而給自己造成的原材料損失10萬元。這一請求即為反訴，可見反訴具有以下特點：